关于公司促销短信及回访电话的法律风险
本公司经常向客户发送促销短信、偶尔向客户拨打回访电话，现从法律风险防范的角度，就以上行为进行如下分析：
一、促销短信、回访电话与骚扰短信、骚扰电话、垃圾短信的区别 促销短信，是指公司将“打折信息、促销活动、产品发布” 等相关信息通过短信方式发送到客户的手机上，以推销公司产品及服务，最终获取经济利益。回访电话，是指公司通过电话与客户进行定期的回访联络，或在客户接受服务后对客户进行回访，以密切联系公司与客户关系，改善及提高公司服务。
骚扰电话/短信是骚扰者打/发给电话机主的、不受欢迎的、不请自来的电话或短信，根据其主观意图可分为非商业性的和商业性质的。非商业性质的骚扰一般没有商业营利目的，大多处于无聊、报复、发泄等目的；而商业性质的骚扰只有一个明确的目的，就是反复不停地向电话机主推销商品或服务，最终达到使消费者购买以获取经济利益，而不考虑消费者的主观感受和接受程度。
垃圾短信，是指用户没有定制过的包含有欺骗、色情、诅咒等违法内容的手机短信。目前，“垃圾短信”主要包括以下三种：
第一，具有违法犯罪信息内容的短信，如办假证、卖枪支等违法信息；
第二，未经接受者同意的发布的具有广告性质的信息，如某某公司通过短信推销其新产品或服务；
第三，以具有骚扰、报复等性质的信息，如某人为报复某人恶意进行短信骚扰。
一般而言，这种商业性质的促销短信或回访电话并不会干扰客户正常的生活安宁，也是客户乐于接受的，不会被客户视为骚扰电话/短信、垃圾短信，但是如果公司在未征得客户同意的情况下，不分时间和场合反复不停的给客户发促销短信或打回访电话，那么，公司的这种行为就已经严重干扰了客户的正常生活，侵犯了客户的通信自由权、生活安宁权以及客户对广告信息的选择权，此时，促销短信就属于垃圾短信或骚扰短信，回访电话就属于骚扰电话。
二、关于促销短信及回访电话的相关规定
目前，对于一般的商业促销短信或回访电话，我国没有明确的法律将之定性为违法行为，但如果短信及电话内容涉嫌诈骗且情节严重的，可以构成诈骗罪。
对于发送信息干扰他人的正常生活尚不够刑事处罚的行为，我国《治安管理处罚法》第四十二条第五款进行了规定，即“多次发送淫秽、侮辱、恐吓或者其他信息，干扰他人正常生活的，处五日以下拘留或者五百元以下罚款；情节严重的，处五日以上十日以下拘留，可以并处五百元以下罚款”。本条款中的“多次”一般是指3次（含3次）以上；“其他信息”既包括违法信息，如虚假公告、虚假中奖、倒卖违禁品等违法信息，也包括合法信息，如商品、服务广告等。行为人发送信息干扰他人正常生活的通常表现为：行为人反复、经常发送淫秽、侮辱、恐吓等信息或其行为遭到斥责、拒绝后仍然不停地发送，或者在夜间他人入睡后发送等情形。
虽然我国对促销短信及回访电话缺乏明确法律规定，但其他国家的法律早已经对发送促销短信、电话、邮件等的商业行为进行规定。例如，德国和韩国都分别于2003年和2004年规定，向用户推销服务的短信、电话或邮件等需征得用户同意，否则将追究相关责任或处以罚款。
三、本公司可采取的风险防范措施
根据以上法理分析及法律规定，为防止出现本公司因促销短信及回访电话受到客户的投诉或涉及诉讼等不利情形，现提供如下风险防范措施：
首先，公司偶尔向客户打回访电话属于正常的商业行为，一般不涉及法律风险。但公司应注意拨打回访电话的时间，尽量避免影响客户正常的工作及生活。
其次，公司经常向客户发送促销短信，可采取以下措施：
1、事先取得客户的同意。在客户注册信息中增加“如您提交以上资料，即表示同意通过短信接收本公司的促销信息”；或者在客户注册信息表中单列一项“是否短信接受本公司的促销信息”，如果客户选择是，给客户发送促销短信；如果客户选择否，就不给客户发送促销短信。
2、合理规范公司促销短信的内容、发送时间及发送频率。促销短信的内容应真实、合法。为避免影响客户的正常生活，促销短信发送时间最好在9:00—20:00之间。为避免客户的反感，促销短信的发送频率不应太过于频繁，平时最好两周以上发送一次，如遇节假日，可在节假日前发送促销信息。
3、客户明确提出不接收促销短信的要求后，公司立即停止向客户发送促销短信。
法律部
2011年6月28日
