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司考法理学讲义:法的要素

发布时间:2020-03-02 22:03:14 来源:范文大全 收藏本文 下载本文 手机版

http://www.daodoc.com/ 2014司考法理学讲义:法的要素

2014司考法理学讲义:法的要素。法的要素是司法考试法理学的重要考点,考生应当重点复习。法律教育网的小编整理了法的要素这一节的名师讲义,供考生复习参考。

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一、法律的要素概说

1、法律概念

(一)对各种法律现象或法律事实加以描述、概括的概念。

(二)是表述规则和原则之内容的工具,不是完全独立的法的要素,依附于法律规则或法律原则。

2、法律原则 为法律规则提供某种基础或本源的综合性的、指导性的价值准则或规范,是法律诉讼、法律程序和法律裁决的确认规范。

3、法律规则 采取一定的结构形式具体规定人们法律权利、法律义务以及相应法律后果的行为规范。

4、权利义务(基本范畴)

(一)一切法律规范、法律部门(部门法),甚至整个法律体系的核心内容。

(二)法的运行和操作的整个过程和机制(如立法、执法、司法、守法、法律监督等),始终是围绕权利和义务这两个核心内容和要素而展开的。

二、法律概念

法律概念是对各种法律现象或法律事实加以描述、概括的概念。法律概念是表述规则和原则之内容的工具。在这个意义上,法律概念不是完全独立的法的要素,法律概念不能单独适用。

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(一)根据其内容,分为

1、基本的(原本的)法律概念(如合同、正当防卫)

2、非基本的(与法律相关的)法律概念(如放火、杀害)。

(二)根据其所描述的对象,分为

1、时间概念(如期间);

2、空间概念(如居所、行为地)

3、涉人概念(如公民、合伙人、当事人)

4、涉事概念(如违约、侵权)

5、涉物概念(财产、标的)。

三、法律规则

法律规则是采取一定的结构形式具体规定人们的法律权利、法律义务以及相应的法律后果的行为规范。

(一)法律规则的逻辑结构

任何法律规则均由假定条件、行为模式和法律后果三个部分构成。

1.假定条件:指法律规则中有关部门适用该规则的条件和情况的部分,即法律规则在什么时间、空间、对什么人适用以及在什么情境下法律规则对人的行为有约束力的问题。

2.行为模式:指法律规则中规定人们如何具体行为之方式或范型的部分。根据行为要求的内容和性质不同,法律规则中的行为模式分为三种:

(1)可为模式;(2)应为模式;(3)勿为模式。

3.法律后果:指法律规则中规定人们在作出符合或不符合行为模式的要求时应承担相应的结果的部分,是法律规则对人们具有法律意义的行为的态度。

根据人们对行为模式所做出的实际行为的不同,法律后果又分为两种:(1)合法后果,又称肯定式的法律后果;(2)违法后果,又称否定式的法律后果。

(二)法律规则与法律条文

法律规则与法律条文具体而言,大致有以下几类情形:法律 敎育 网 (1)一个完整的法律规则由数个法律条文表述;

(2)法律规则的内容分别由不同规范性文件的法律条文来表述;

(3)一个条文表述不同法律规则或其要素;

(4)法律条文仅规定法律规则的某个要素或若干要素。

(三)法律规则与语言

http://www.daodoc.com/ 一切法律规范都必须以“法律语句”的形式表达出来,即法律规范具有语言的依赖性。法律语言是架构规范与事实之间的桥梁,所以法律人必须具有良好的驾驭语言的能力。

法律人适用法律解决具体案件时适用的不是语句自身,而是语句所表达的意思。由于语言的含义具有歧义性和模糊性,法律需要被解释,法律也必然是开放的而非封闭的。

表达法律规则的特定语句往往是一种规范语句。规范语句包括命令句(“必须”、“应当”、“禁止”)和允许句(“可以”)。法律也可以以一种陈述语句来表达。不过,陈述语句表面上看似乎在描述一个事实,却常常可以被改写成规范语句,因此在本质上陈述语句也往往就是规范语句。比如《民法通则》第15条规定:“公民以他的户籍所在地的居住地为住所,经常居住地与住所不一致的,经常居住地视为住所。”本条就可以被改写成命令句。

(四)法律规则的分类

1、按照规则的内容规定不同 (1)授权性规则:职权性规则。权利性规则。③权义复合规则。

(2)义务性规则:命令性规则。禁止性规则。

2、按照规则内容的确定性程度不同 (1)确定性规则。

(2)委任性规则。

(3)准用性规则

3、按照规则对人们行为规定和限定的范围或程度不同 (1)强行性规则:义务性规则、(授权性规则中的)职权性规则都属于强行性规则。

(2)任意性规则:绝大部分权利性规则属于任意性规则。

四、法律原则

法律原则,是为法律规则提供基础、本源的综合性、指导性的价值准则或规范。

(一)法律原则的种类

1.公理性原则和政策性原则(按照法律原则产生的基础不同)

2.基本原则和具体原则(按照法律原则对人的行为及其条件之覆盖面的宽窄和适用范围大小)

http://www.daodoc.com/ 3.实体性原则和程序性原则(按照法律原则涉及的内容和问题不同)

(二)法律原则与法律规则的区别

1.在内容上,法律规则的规定是明确具体的,其目的是削弱或防止法律适用上的“自由裁量”;法律原则的规定是模糊抽象的,给予法官较大的自由裁量。

2.在适用范围上,法律规则只适用于某一类型的行为。而法律原则适用范围比法律规则宽广,因为法律原则可以适用于某一法律部门甚至全部法律体系。

3.在适用方法上,法律规则是以“全有或全无的方式”应用于个案当中的:即在法律事实确定的基础上,一个法律规则对于本案要么适用,要么不适用。而法律原则的适用则不同,不同强度的原则甚至冲突的原则都可能存在于一部法律之中。

(三)法律原则的适用条件

1.穷尽规则,方得适用法律原则。

2.除非为了实现个案正义,否则不得舍弃法律规则直接适用法律原则。

3.没有更强理由,不得径行适用法律原则。 法律教育网编辑整理,转载请注明出处。

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