第八讲强制措施
一、概述
（一）含义
公、检、法对犯罪嫌疑人、被告人所采取的暂时限制或剥夺其人身自由的方法。
（二）性质
1、程序意义上的强制方法（妨碍诉讼；串供、伪证、毁证、逃跑；自杀；再犯罪？）
2、与刑罚不同（实体处罚）
（三）适用原则
1、必要性原则
2、相当性原则（比例原则）：强制程度与对象的人身危险性程度相适应
（四）体系
由轻到重规定了五种：拘传
取保候审 → 监视居住 → 拘留 → 逮捕
二、拘传
（一）含义
公、检、法对未被拘留、逮捕的犯罪嫌疑人、被告人强制其到指定地点接受讯问的方法。（罪轻）
（二）与传唤的区别
1、是否具有强制性（传唤仅具通知的性质）
2、传唤不是拘传措施必经的前置方法（可选择使用）
（三）程序
1、批准。县以上公安司法机关负责人批准，填写《拘传证》
2、拘传到案后立即讯问。
3、时间限制。不得超过12小时，不得以连续拘传的方式实施变相拘禁。（到案时间至讯问结束）
【问题：时间间隔与变相拘禁】 【留置】
三、取保候审
（一）含义
1 公、检、法责令犯罪嫌疑人、被告人提供保证人或交纳保证金并出具保证书，保证其不妨碍侦查、起诉、审判并随传随到的强制措施。
（二）条件（适用对象）
1、可能判处管制、拘役或者独立适用附加刑的；
2、可能判处有期徒刑以上刑罚，采取取保候审不致发生社会危险性的；
3、应当逮捕的犯罪嫌疑人、被告人患有严重疾病，或者是正在怀孕、哺乳自己婴儿的妇女的；
4、对被拘留的犯罪嫌疑人需要逮捕而证据不足的；
5、法定羁押期限届满尚不能结案的。
【理解方法：
1、2为不必羁押的情形，
3、
4、5为不宜羁押的情形；注意和逮捕条件进行比较】
不得取保候审的特殊情形：重犯（累犯、犯罪集团主犯）、自伤自残
（三）种类
1、保证人保证（“人保”）
2、财产保证（“财保”）
3、对同一对象不得同时使用两者
（实务中人保费时费力效果不佳，多使用财保，财保为国外通行做法）
（四）保证人的条件、义务 刑诉法第54条、55条
（五）被取保候审人的义务 刑诉法第56条
（六）适用程序
1、决定的作出。 （1）办案机关直接决定
（2）办案机关根据犯罪嫌疑人、被告人及其法定代理人、近亲属的申请审查决定 （《取保候审决定书》）
2、执行
（1）主体：公安机关执行（公、检、法的决定）、国家安全机关（国家安全机关办理的案件）
（2）内容：保证金的收取、管理、退还、没收及对保证人的罚款
3、人保的适用程序
4、财保的适用程序：执行机关与决定机关的衔接
5、对没收保证金和罚款决定的复核和申诉
5日内向执行机关的上一级主管机关申请复核一次（不能提起行政诉讼）
6、一次取保候审的效力原则上延及后续诉讼阶段（一般不重新收取保证金）
7、期限
（1）最长不得超过12个月，在此期间，不得中断对案件的侦查、起诉和审理 （2）不同诉讼阶段，取保候审由相应办案机关作出决定，重新计算期限
（七）存在问题
1、对保证金的数额缺乏明确的司法解释，实务中随意性大。
（下限1000元，无上限，应综合考虑人身危险性、罪行轻重、经济状况等）
2、重新计算期限的司法解释容易导致期限过长 （3年，违反刑诉法规定的12个月）
四、监视居住
（一）含义
公、检、法责令犯罪嫌疑人、被告人不得擅自离开住处或指定的居所，并对其行动加以监视的强制措施。
（二）适用条件（对象） 与取保候审基本相同
1、找不到保证人、交不出保证金
2、违反取保候审期间的规定，情节较轻，不需拘留、逮捕时
（三）程序
1、决定的作出。《监视居住决定书》
2、执行
（1）主体：公安机关
（2）场所：固定住处或指定场所（固定住处优于指定场所）
不得变相羁押，不得在看守所、拘留所以及办案机关的工作场所执行，不得建立专门的监视居住场所。
（3）应否派专人监视，如何监视？未明确规定，理论上应设，实践中两难选择
3 （4）被监视居住人的义务
（5）期限：最长不得超过6个月，在此期间，不得中断对案件的侦查、起诉和审理 【存在问题：期间重复计算，最长1年半】
五、拘留
（一）含义
公、检对于现行犯或者重大嫌疑分子，在遇有法定的紧急情况下采取的临时剥夺其人身自由的强制措施。
与行政拘留（治安管理处罚条例）、司法拘留（妨碍民事、行政诉讼，在刑事审判中违反法庭秩序）的区别
（二）条件（对象）
1、现行犯或者重大嫌疑人
2、具有法定的紧急情形（刑诉法第61条规定的7种情形）（废除收容审查制度） （实践中滥用）
（三）享有拘留权的机关
1、公安机关（大公安）
2、检察机关
（1）限于直接受理的案件
（2）限于两种情形之一：犯罪后企图自杀、逃跑或者在逃的，有毁灭、伪造证据或者串供可能的
3、拘留的执行权统一由公安机关行使。（是否合理？）
（四）程序（公安）
1、审批。县以上公安机关负责人批准，签发《拘留证》
2、通知。
拘留后，除有碍侦查或无法通知的情形外，应当把拘留的原因和羁押的处所，在24小时以内，通知被拘留人的家属或者他的所在单位。
3、讯问。
在拘留后24小时以内进行
4、讯问后的处理 （1）释放
4 （2）对需要逮捕而证据不足的，可以取保候审或监视居住 （3）需要逮捕的，提请检察院审查批准
提请时间一般为拘留后3日以内，特殊情况可延长1－4日，对流窜作案、多次作案、结伙作案的重大嫌疑分子，可延长至30日。（30日的普遍化现象）
5、拘留人大代表的特殊程序
（1）县级以上人大代表因现行犯被拘留，拘留机关应立即向该级主席团或常委会报告 （2）其他情形被拘留的，应报请许可
（五）公民扭送
1、四种情形（刑诉法第63条）
2、性质：不属于强制措施
六、逮捕
（一）含义
公、检、法暂时剥夺犯罪嫌疑人、被告人的人身自由，予以羁押的强制措施。
（二）逮捕的机关
1、检察机关有批准逮捕和决定逮捕的权力
2、法院有决定逮捕的权力（公诉未在押，自诉）
3、公安机关有提请批准逮捕和执行逮捕的权力
（三）逮捕的条件
1、有证据证明有犯罪事实（事实根据）
2、可能判处徒刑以上刑罚（罪行较重）
3、有逮捕必要（采取取保候审、监视居住等方法尚不足以防止发生社会危险性） （三个条件必须同时具备）
（严重违反取保候审、监视居住义务规定的转捕无须具备第
1、2个条件？？）
（四）逮捕的程序
1、公安机关提请批准逮捕，向检察院移送案卷材料
2、检察院审查决定
（个人阅卷、集体讨论、检察长决定或检委会讨论决定） （1）对符合逮捕条件的，做出批准逮捕的决定
（2）对不符合逮捕条件或具有刑诉法第15条规定情形之一的，做出不批准逮捕的决定
5 （3）审查时间：已拘留的自接到《提请批准逮捕书》后7天以内，未拘留的15或20天
（监督公安侦查活动，如通知补侦、通知纠正违法侦查活动、建议增捕或直接增捕）
3、公安机关对不批准逮捕决定的要求复议、提请复核权 （但必须立即释放被拘留人）
4、特别程序
（1）逮捕人大代表：许可
（2）逮捕外国人、无国籍人：省级检察院或最高检审查
5、执行
（1）主体：公安机关。（逮捕证）
（2）对不批准逮捕的，应立即释放在押人，或采取取保候审或监视居住措施 （3）逮捕后的及时通知、讯问（同拘留）
（4）被逮捕人方有权申请取保候审（被逮捕人及其法定代理人、近亲属，其委托的律师及其他辩护人）
（5）羁押超过法定期限的，应变更强制措施
（五）存在问题
1、对错捕的理解不统一。造成捕前不敢轻易决定、捕后不愿依法释放的两难局面
2、异地逮捕问题突出（地方保护、警匪一家）
七、我国强制措施制度存在的问题
（一）体系不完善，对隐私权的强制措施未做规定 对人、对物、对隐私权（搜查、窃听、监控）三部分组成
（二）司法实践中比例原则贯彻不力 （甚至应判刑期短于羁押期）
（三）原则与例外的处理不当 如24小时通知义务、拘留30天期限等
（四）两规、两指对强制措施形成冲击 纪委办案
（五）公安机关有自创强制措施之嫌 如对《人民警察法》规定的留置措施的滥用
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八、强制措施制度的改革
（一）方向：制约权力、保障人权
（二）制度引进：司法审查
1、审查主体：法官（预审法官）
2、审查方式：事前审查、事后审查（紧急逮捕）和事中审查（羁押期间）
3、司法令状
（三）侦羁分离
（四）缩短羁押期间
（五）大量运用取保候审（财保）
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