司 法 文 书 案 例 写 作
宏元法泰
出 版 社：中国宇航出版社 目录 前言
刑事诉讼司法文书 案例一
刑事自诉状 刑事反诉状 刑事撤诉申请书 案例二
解除强制措施申请书 取保候审申请书 案例三
刑事起诉状
通知证人出庭申请书 辩护词
刑事判决书(一审) 案例四
附带民事起诉状 附带民事答辩状 代理词 案例五
刑事抗诉状 刑事上诉状
刑事判决书(二审) 刑事申诉状
刑事判决书(再审) 民事诉讼司法文书 案 例 一 民事起诉状 民事反诉状
第三人参加诉讼申请书 民事撤诉状 案 例 二
管辖权异议申请书 财产保全申请书 先予执行申请书 案 例 三 民事答辩状 代 理 词
民事判决书(一审) 案 例 四 民事上诉状
民事判决书(二审) 案 例 五 民事申诉状
民事判决书(再审) 行政诉讼司法文书 案 例 一
行政复议申请书 行 政 起 诉 状 代 理 词
行政撤诉申请书 案 例 二
行政赔偿申请书 行政赔偿起诉状 行 政 答 辩 状 行政赔偿判决书 案 例 三
行 政 上 诉 状
行 政 判 决 书(二审) 行 政 申 诉 状 行政判决书(再审) 前言
编写本书的目的，是在种类繁多的司法文书中，寻找出内在联系，以案例形式整合出43种文书，并将这些文书按照诉讼程序作了有机、合理的安排与讲解，从而保证考生在练习文书写作时有的放矢。对于司法文书写作，从考题本身的难度来看，应该说是比较简单的。考生只需熟悉各类文书写作的格式和写作，能够正确判断出应写哪类体裁的文书，取得高分或满分是比较容易的，但事实并非如此。根据多年来对司法文书写作题得分情况的考察，我们发现，大多数考生在这道题上失分比较严重，很难拿到高分。那么，是什么原因造成考生失分如此严重呢?
一、为何司法文书写作题总是得分不高
对于司法文书写作，从考题本身的难度来看，应该说是比较简单的。考生只需熟悉各类文书写作的格式和写法，能够正确判断出应写哪类体裁的文书，取得高分或满分是比较容易的，但事实并非如此。根据多年来对司法文书写作题得分情况的考察，我们发现，大多数考生在这道题上失分比较严重，很难拿到高分。那么，是什么原因造成考生失分如此严重呢?我们分析，失分严重的情形不外乎以下3种：
1.文书格式不清楚，即不知道或不熟悉文书的格式，根本不知如何下笔; 2.文书格式清楚，但不能正确理解案情或不知如何叙述事实，阐述理由; 3.文书格式清楚，知道如何书写事实和理由，但在叙述和阐述时并不到位。
在这3种情形之中，第1种情形是最致命的，第
2、3种情形是考生不能取得高分的主要原因。造成以上3种情形的原因，固然有不熟悉格式或写法等因素，但更多的在于考生平时缺乏对文书的实际写作。最明显的现象就是大多数考生在复习司法文书写作时只看格式和规范，很少去做。真正考试的时候，考生仅靠头脑里形成的格式印象和模糊范例写出来的文书错误肯定很多，因此本该取得高分的司法文书写作题失分严重就不可避免了。
二、如何写好司法文书
如前所述，大多数考生在司法文书写作题上总要丢掉一些分数，但丢掉分数的主要原因往往不是格式，而是写法，即如何用语言来叙述案情和阐述理由。虽然各类司法文书的写法不一，但其写作的基本要求还是相通的，这些基本要求具体表现为： 1.形式规范，事项齐全
司法文书为程式性的文书，有其格式要求。其中不少司法文书已由执法机关制定了统一的 格式;另有一部分只由法律、法规规定了所包含的事项，尚无统一的格式;而有些司法文书则为约定俗成的格式。按照既定的格式，是司法文书的基本要求。 2.主旨鲜明，有的放矢
司法文书属于应用文体，有其自己的目的所在。因此制作司法文书，应始终围绕其目的，阐明事实，引用法律，偏离主旨的事实和法律事项一概不涉及。 3.事实清楚，因果明确 (1)线索清楚，记叙有序。
司法文书写作中事件的叙述，一般以时间为线索，按照事情发展的本来顺序加以叙述，不采用文学作品的倒叙、插叙等方法。这种自然顺序有利于把握事件的因果关系。 (2)详略得当，抓住重点。
事实的发展往往比较复杂，但要详略得当。对无关紧要的情节可简略叙述甚至根本不讲，对影响案件性质的关键情节、事实，则要详细地记叙。另外，对于双方有争议的事实，更要重点把握。
(3)涉及数量、日期，力争准确。
在司法文书写作中不可避免地涉及到一些数字，这些数字往往具有特殊的意义，能准确时要尽量准确。
4.阐述理由，有理有据
理由是司法文书写作的核心部分，是整个文书主旨的集中表现，在文书中起统率全局的作用。因此，有些文书可以不详写事实，却不可以不阐明理由。在司法文书写作中，理由分为事实理由和法律理由两部分： (1)事实理由，重在证据。
文书中叙述的事实具有客观性，不能主观臆造。对于双方没有争议的事实，可以不在文书中另加证明。但对于双方有争议的事实，尤其是关键事实，就需要证据证明其确实发生过。因此，事实部分理由的阐述往往是和证据的列举结合在一起的。 (2)法律理由，准确引用，深入分析。
司法文书中集中阐述理由的部分必须以法律为依据，并结合一定的事理分析。本部分主要有两个方面：一方面是法律的引用一定要准确具体;另一方面是事理分析，法律条文只是法律适用“三段论”中的大前提，要适用法律还必须分析说明本案事实符合该法律条文，然后根据该法律条文才能得出结论。有时还需要说明为何适用该法律条文，而不是其他法条。这个事项分析过程，既有事实的分析，又有法理的分析，应重点把握。
三、一本好的司法文书写作应试辅导书，应具备什么样的品质
我们认为，一本好的司法文书写作应试辅导书除了内容详实外，还需与司法文书写作 考题的命题特点相吻合。那么，司法文书写作的考题有哪些命题特点呢?对此，我们归结 为两点：
1.在出题的方式上，以案例形式出题，要求考生通过对案情的把握和理解，根据相应的文书格式，撰写司法文书。
2.在考察文书的范围和内容上，历届考试文书考察的范围不外乎诉状类文书和判决书，其中，刑事方面的文书考的最多。由于司法文书是一种程式性很强的应用文体，兼具叙述和议论，因此，在内容的考察上，如何准确简要地叙述事实和阐述理由是一篇司法文书写作成败的关键所在。
针对司法文书写作题的命题特点，我们认为，一本好的司法文书写作应试辅导书应做到：
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1.选材适当。在实务上，司法文书种类很多，但司法考试中所涉及的很少。就考试而言，考生完全没有必要明了全部司法文书的写作格式，而仅需熟悉本书所精选的43种法律文书格式，就可以在考试中取得很好的成绩。
2.贴近考试。目前市面上大多数同类教材在这一点上存在严重的不当之处。具体表 现在：(1)只有格式和范例，且范例中案例没有原始案情，考生无法通过原始案情进行分析，更无从知道事实和理由是如何经过原始案情发展而来的;(2)没有个案练习，考生只能通过“看”来学习文书，而不是通过“写”来学习文书和提高文书写作能力。以上两点，使这些同类教材的实用性大打折扣。为了避免以上弊端，本书采取了完全与考题相统一的思路，以案例形式出题设问，要求考生根据案情和具体问题提供的信息撰写司法文书，这样就保证了考生有足够的练习空间。而在其后列出的文书写作及格式，则保证了本书同样具有其他同类教材的优点。 3.有机联系。前面说到，司法文书是一种程式性很强的应用文体，即司法文书是与相应的诉讼程序相对应的，且同种类诉讼中的文书也有一定的内在联系。比如答辩状的事实和理由就是在对起诉状、上诉状等诉状文书的事实和理由进行驳斥的基础上写成的。因此，一本好的司法文书写作应试辅导书中的内容应是有机联系的整体。正是出于这种考虑，本书精选出43种文书，并将这些文书按照诉讼程序作了有机、合理的安排，以保证考生在练习文书写作时有的放矢，而不是泛泛空论。
总之，正是我们注意并仔细研究了司法文书写作考题的命题特点，并正视了其他同类教材中存在的问题，在不断总结教学经验的基础上，努力做到了本书与司法文书写作考题在内容和形式上的高度一致。关于这一点，相信读者朋友们通过作答本书和参加司法考试后，会有切身体会。
四、本书的体例结构和使用方法
本书精选43种常见的司法文书，并视其自身特点分成三部分 ：刑事诉讼司法文书、民事诉讼司法文书和行政诉讼司法文书。在每个部分之下 ，列有3～5个数目不等的案例，在每个案例之下，又有2～5个设问，要求考生针对案情和设问进行写作。
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案例和设问之后，共设有三个小栏目：
1.【文书写作】本栏目是设问的答案，考生在做完文书后可予以参照。
2.【文书格式】本栏目是相应的文书格式，目的是帮助考生熟悉各类文书的格式。
3.【注意领会】本栏目是上列“文书写作”、“文书格式”相关问题的注解，以便帮助考生消除学习和写作司法文书时的困惑和疑问，起到指点迷津、拨除迷雾的作用。
以上案例、设问及栏目，完全是应司法文书写作试题的特点而设立的，能够有效地提高考生的司法文书写作能力。本书作者希望，通过作答本书案例及参看司法文书写作及格式，广大读者朋友能够很熟练地掌握这些常考司法文书的格式和写法。 关于本书的使用方法，我们建议：
1.由于司法文书的写作需要平时的积累，不可能一蹴而就，因此建议考生将本书作为日常辅导用书，一有时间就拿出来翻翻做做。
2.考生在作答每一个案例时应坚持独立思考，亲自动手书写文书(当然可先参看文书格式)，尔后再对照“文书写作”部分，看一看自己是否有错误，错误在何处，如何改进。
3.对照完准确答案后，还应仔细阅读“注意领会”部分的内容，以便深入地理解司法文书写作的格式和写法。
这里要强调的是，在平时练习中，一定要亲自动笔写出答案，并非在头脑中形成抽象、模糊的大致答案后即急于翻看正确答案。许多考生在考场上作答时会陷入眼高手低的窘境，正是平常不勤于动手写答案，缺乏实际操作能力所致。对这一点，希望引起考生高度重视。
本书的目的在于帮助考生在司法文书写作题上拿到高分、满分。我们认为，这个目标是可以实现的。愿我们的努力，化成春日的和风，吹去您心中的迷雾。
本书的写作，凝聚了作者在考试辅导教学中的多年经验，并为之付出了艰苦的努力，但不当之处仍在所难免。诚望读者朋友不吝指正，以利来年修订。
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宏元法泰
刑事诉讼司法文书 案例一
谭××诉史××侵占其遗忘物案
谭××，河南省宜阳县石村乡政府干部，家住该县石村乡平原村。1999年6月24日下午1时许，谭××和同事苏××、孔××三人到史××(家住宜阳县柳泉镇黑沟村)开办的位于该县向荣市场内的洁雅餐馆吃饭。饭后，不慎将内装有10000元现金和几张单据的棕色皮包遗忘在饭店餐桌上。史××在收拾餐桌时，见到该包，经察看内有现金，即将该包藏匿。约一个小时后，谭××发现丢失皮包，回忆起遗忘在史××的餐馆里，即和同事三人一同返回餐馆询问，史××矢口否认拾到皮包的事实。谭××当面表示，如果交出皮包，愿意重谢，史××仍不承认拾到皮包。当晚，谭××又托与史××丈夫熟悉的潘××前去说合，史××再次否认。谭××无奈，向公安机关报案，经公安机关传讯，史××还是否认拾到皮包之事。直到第三天公安人员向史××的家人询问此事并向史××进行教育时，史××才向公安机关交代了自己拾包及企图占有的事实。公安机关从史××处提取了皮包及10000元现金等物发还给了谭××。
1999年7月28日，谭××向河南宜阳县人民法院提起自诉，指控被告人史××犯侵占罪。谭××同事苏××、孔××两人各写书面证言一份，并表示愿意为谭××出庭作证(苏××住石村乡三水村，孔××住址与谭××相同)。
一、现假定你是自诉人谭××,请根据上述案情撰写刑事自诉状。
二、在诉讼中，被告人史××于同年8月8日反诉提出：自诉人谭××在丢失财物后四处散播流言蜚语,对史××进行造谣中伤，并在向荣市场张贴小字报(该小字报已由向荣市场保卫部门拍摄影印件提供给史××，向荣市场××理发店学徒李××证明该小字报为谭××所贴)，说史××是“黑沟村来的黑寡妇，宰人没商量。”自诉人的行为是故意丑化史××的名声和破坏其餐馆的声誉，给其造成了巨大的精神伤害和经济损失。请就上述案
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情撰写刑事反状。
三、假设被告人多次到自诉人家中赔礼道歉，并表示愿意承担因侵占造成的损失，双方在庭外达成和解，同年8月10日自诉人决定撤诉，请就此情形撰写撤诉申请书。 刑事自诉状
自诉人：谭××，男，19××年××月××日生，汉族，宜阳县人，宜阳县石村乡政府干部，家住该县石村乡平原村。
被告人：史××，女，19××年××月××日生，汉族，宜阳县人，宜阳县向荣市场洁雅餐馆业主，家住该县柳泉镇黑沟村。 案由和诉讼请求 案由：侵占案。
诉讼请求：被告人史××犯侵占罪，请依法追究其刑事责任。 事实和理由
自诉人系被告人所开洁雅餐馆之顾客。1999年6月24日下午1时许，自诉人和同事苏××、孔××三人在被告人开办的洁雅餐馆吃饭，不慎将内装10000元现金和几张单据的棕色皮包遗忘在饭店餐桌上。被告人在收拾餐桌时，见到该包，发现内有现金，即将该包藏匿。约一个小时后，自诉人发现丢失皮包，回忆起遗忘在被告人的餐馆里，即和同事三人一同返回餐馆询问，被告人矢口否认拾到皮包的事实。自诉人当面表示，如交出皮包，愿意重谢，被告人仍不承认拾到皮包。当晚，自诉人又托与被告人丈夫熟悉的潘××前去说合。被告人再次否认，自诉人无奈，遂向宜阳县公安局报案，经公安局传讯，被告人还是否认拾到皮包之事。直到第三天公安人员向被告人的家人询问此事并对被告人进行教育时，被告人不得已交代了自己拾包及企图占有的事实，公安机关将皮包及10000元现金等物提取并发还给了自诉人。
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自诉人认为，被告人拾得自诉人财物后将其隐匿企图占为己有，并且在自诉人和公安人员追索时百般抵赖，拒不交出，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第270条第2款之规定，已构成侵占罪。自诉人为了维护自身的合法权益，特向你院提起诉讼，请依法判处。 证据和证据来源，证人姓名和住址
1.证人苏××、孔××，系自诉人同事，各书写1份证明材料，证明被告人非法侵占财物属实。苏××住宜阳县石村乡三水村，孔××住宜阳县石村乡平原村。
2.宜阳县公安局讯问笔录1份，证明被告人非法侵占自诉人财物属实。 〖JY，5〗 此致 宜阳县人民法院
〖JY，2〗自诉人：谭×× 〖JY，2〗1999年7月28日 附：本自诉状副本1份
【文书格式】 刑事自诉状
自诉人：姓名、性别、出生年月日、民族、籍贯、职业、工作单位住址等。 被告人：姓名、性别等情况，出生年月日不详者可写年龄。 案由和诉讼请求 事实和理由
证据和证据来源，证人姓名和住址
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此致
×××人民法院 自诉人：×××
××××年××月××日 附：本状副本×份 【注意领会】
1.根据最高人民法院《关于执行〈中华人民共和国刑事诉讼法〉若干问题的解释》(以下简称《刑诉解释》)第1条规定，刑事自诉案件包括以下三类：
(1)告诉才处理的案件：①侮辱、诽谤案;②暴力干涉婚姻自由案;③虐待案④侵占案。
(2)人民检察院没有提起公诉，被害人有证据证明的轻微刑事案件：①故意伤害案;②非法侵入住宅案;③侵犯通信自由案;④重婚案;⑤遗弃案;⑥生产、销售伪劣商品案(刑法分则第三章第一节规定的，但是严重危害社会秩序和国家利益的除外);⑦侵犯知识产权案(刑法分则第三章第七节规定的，但是严重危害社会秩序和国家利益的除外);⑧属于刑法分则第四章、第五章规定的，对被告人可能判处3年有期徒刑以下刑罚的案件。
对以上8项案件，被害人直接向人民法院起诉的，人民法院依法应当受理。对于其中证据不足、可由公安机关受理的，或者认为对被告人可能判处3年有期徒刑以上刑罚的，应当移送公安机关立案侦查。
(3)被害人有证据证明对被告人侵犯自己人身、财产权利的行为应当依法追究刑事责任，而公安机关或者人民检察院已经作出不予追究的书面决定的案件。
2.根据《法院刑事司法文书写作样式(样本)》的规定，当事人的基本情况包括其姓名、性别、出生年月日、民族、出生地、文化程度、职业或者工作单位和职务、住址等项。其中，出生年月日在实践中可采取变通写法，即可写成“×岁”，至于文化程度一项，以受国家承上学吧（www.daodoc.com） 第 14 页，共 197 页 上学吧为您提供“司法”考试复习资料下载（http://www.daodoc.com/ ）
认学历的正规教育为准来书写，如小学、初中、高中、中专、大专、大本等，没有文化的写文盲。文化程度一项也可不写。
另外，当事人称谓与姓名之间用冒号分开，其他各项之间用逗号分开，最后用句号，一般情况下其他标点符号不要用。诉状类文书均有这个特点(检察院诉状类文书除外)。 3.关于案由和诉讼请求，书写时需注意两点： (1)案由。要以被告人犯罪事实为根据，以我国刑法分则相关条款为准绳，确认案由(即罪名)，如“虐待”、“故意伤害”、“生产、销售伪劣商品”等。
(2)诉讼请求。它是自诉人提起诉讼要达到的目的。应当根据确认的案由，向人民法院提出诉讼请求，例如“被告人×××犯重婚罪，请依法惩处”。提诉讼请求，一要明确，即明确向人民法院提出被告人×××犯了什么罪，请依法惩处。但不要提过于具体的要求，比如说“请判处有期徒刑×年”，这就不合适。如果附带提起民事诉讼，例如要求被告人赔偿经济损失，对此项诉讼请求则要求具体、详细地写明。二要开门见山，直截了当，有什么要求就提出来，不要解释原因，不要阐明理由，以免与后面的“事实和理由”部分相重复。
4.事实和理由部分，包括事实和理由两方面内容，是该文书的重点，一般应将事实和理由分开书写。事实采用记叙的方法写，理由采用议论的方法写，具体如下：
(1)叙写事实时，应当写明案件发生的时间、地点，被告人的犯罪动机和目的、手段，实施行为过程、危害结果，以及被告人在案发后的表现等内容，并以是否具备犯罪构成要件为重点，兼叙影响定性处理的各种情节和条件。叙写事实要层次清楚，重点突出。一般按时间先后顺序叙写;一人犯数罪的，应当按罪行主次的顺序叙写。
(2)阐述起诉理由，就是对起诉的事实加以评论，概括出结论性的意见。首先指明被告人触犯的刑法条款，且冠以恰当的罪名;其次对影响量刑处理的情节和条件加以论述，写明结论，并注意援引相关法律条款为依据。
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5.关于证据部分，需注意证据名称规范化、写明证据来源和证据所要说明的问题。另外，证人证言还需提供证人的住址。证据部分的写法在各种诉状类文书中是通用的，故以后不再重述。
6.自诉人向人民法院提交刑事自诉状的同时，应当提交本状的副本。副本的份数根据被告人的人数确定，如被告人有3名，则本状副本3份。自诉状的副本由人民法院转交被告人。 刑事反诉状
反诉人：史××，女，××岁，汉族，宜阳县人，宜阳县向荣市场洁雅餐馆业主，住宜阳县柳泉镇黑沟村。
被反诉人：谭××，男，××岁，汉族，宜阳县人，宜阳县石村乡政府干部，住宜阳县石村乡平原村。 反诉请求
1.被反诉人谭××犯诽谤罪，请人民法院依法惩处。 2.驳回被反诉人的诉讼请求。 事实和理由
被反诉人采取恶人先告状的手法，向法院起诉，控告反诉人犯侵占罪，这是毫无法律根据的，是无中生有的陷害。请法院查明事实真相，驳回被反诉人的诉讼请求。
反诉人现就被反诉人犯下的诽谤罪提起反诉，请依法追究其刑事责任。反诉的事实和理由 如下：
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被反诉人系反诉人洁雅餐馆顾客。1999年6月24日下午，被反诉人与其同事在反诉人所开洁雅餐馆就餐后将一个棕色皮包遗留在饭桌上，反诉人在收拾餐桌时发现该皮包(包中有现金10000元和几张单据)，因为不知是谁遗忘的，反诉人遂将该包暂放店里等待失主领取。随后，被反诉人两次找反诉人索要钱款，反诉人因无法确认对方身份而没有将钱物交出，直到公安机关对被反诉人身份予以确认后，反诉人认为没有问题，即主动交出。不料，被反诉人在两次索要未果后，竟在向荣市场四处散布谣言，说反诉人开的店是黑店，甚至利用其职权之便，公然在向荣市场门口张贴小字报，对反诉人进行造谣中伤、污蔑陷害，胡说反诉人是“黑沟村来的黑寡妇，宰人没商量”。被反诉人的这些行为是对反诉人人格的侮辱，败坏了反诉人的名声和餐馆的信誉，尤其在向荣市场，造成了极坏的影响。
反诉人认为，被反诉人采取散布流言蜚语和张贴小字报等手法，捏造事实，公然对反诉人进行诽谤，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第246条第1款之规定，构成诽谤罪。被反诉人的犯罪行为，侮辱了反诉人的人格，败坏了反诉人的声誉，对群众中造成了恶劣的影响，给反诉人带来了重大的伤害。因此，请人民法院从重惩处。 证据和证据来源，证人姓名和住址
1.向荣市场保卫部门提供的被反诉人张贴的小字报影印件1份，证明被反诉人捏造事实、侮辱诽谤反诉人的罪行属实。
2.向荣市场××理发店学徒李××证言1份，证明小字报为被反诉人所贴。李××暂住向荣市场××理发店。 此致
宜阳县人民法院 反诉人：史×× 1999年8月8日
附：本反诉状副本1份
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【文书格式】 刑事反诉状
反诉人(本诉被告人)：姓名、性别、年龄、民族、籍贯、职业、工作单位和职务、住址等。
被反诉人(本诉自诉人)：姓名、性别等情况。 反诉请求 事实和理由
证据和证据来源，证人姓名和住址 此致
×××人民法院 反诉人：×××
××××年××月××日 附：本状副本×份 【注意领会】
1.刑事反诉状，是刑事自诉案件的被告人在自诉人向人民法院提起诉讼以后，就与本案有关的行为，向人民法院提起反诉，指控自诉人犯罪，请求依法追究其刑事责任时，制作的一种法律文书。
2.根据《刑诉解释》第206条的规定，被告人提起反诉，必须符合下列条件： (1)反诉的对象必须是本案的自诉人; (2)反诉的内容必须是与本案有关的行为; 上学吧（www.daodoc.com） 第 18 页，共 197 页 上学吧为您提供“司法”考试复习资料下载（http://www.daodoc.com/ ）
(3)依《刑诉解释》206条规定，在我国《刑事诉讼法》第170条规定的三类刑事自诉案件中，只有前两类刑事自诉案件的被告人，即只有告诉才处理的案件和被害人有证据证明的轻微刑事案件的被告人，才可以提起反诉。第三类刑事自诉案件的被告人，不得提起反诉。 3.反诉提起后，原来的诉讼就称为本诉。
4.当事人基本情况以及事实理由、证据部分书写方法与刑事自诉状相同，注意被告人是未成年人，或无行为能力，或限制行为能力的人，其法定代理人可以提起反诉，但在反诉中仍将被告人列为反诉人，在反诉人下一行列写法定代理人的基本情况。 刑事撤诉申请书
申请人：谭××，男，××岁，汉族，宜阳县人，宜阳县石村乡政府干部，家住宜阳县石村乡平原村。 请求事项
请求撤回申请人诉史××侵占一案的刑事自诉状。 理由和法律依据
申请人诉被告人史××侵占财物一案，贵院刑庭立案后已调查审理，但尚未终结。此间，被告人多次到申请人家中赔礼道歉，并表示愿意承担因侵占行为给申请人造成的物质和精神损失。鉴于被告人确有悔改表现，且考虑到被告人是初犯，应该给一个改正错误的机会。为此，被告人本着互相谅解、息事宁人之精神，特依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第172条之规定，撤回自诉，请予批准。 此致
宜阳县人民法院 申请人：谭××
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1999年8月10日
【文书格式】 刑事撤诉申请书
申请人：姓名、性别、出生年月日、民族、文化程度、职业或工作单位、职务、住 址等。 请求事项
理由和法律依据 此致
×××人民法院 申请人：×××
××××年××月××日 【注意领会】
1.此格式适用于一审和二审刑事自诉案件和二审刑事被告人上诉案件。
2.在请求事项一栏，请求撤回自诉状的，可写“请求撤回申请人诉被告人×××(姓名) ××(罪名)一案的刑事自诉状”;请求撤回上诉状的，可写“请求撤回申请人对原判决不服提出上诉的刑事上诉状”。
3.理由与法律依据应写明三点： (1)写明提起自诉或上诉的简况; (2)写明申请撤诉的理由; 上学吧（www.daodoc.com） 第 20 页，共 197 页 上学吧为您提供“司法”考试复习资料下载（http://www.daodoc.com/ ）
(3)援引有关法律条款作为申请撤诉的依据。 案例二
郭×故意伤害案
犯罪嫌疑人郭×，男，28岁，广西梧州市人，系广西自治区人民政府驻贵阳办事处的聘用人员，在该办事处当保安员，住贵阳市北京路61号。2000年9月24日下午5时许，郭×在单位值班时，贵州省建设厅离休干部李××和其妻张××到该办事处找厕所，被郭×阻止，双方发生争执。在抓扯中，郭×用手将李、张二人的头部打伤，经贵阳市法医活体检验鉴定中心鉴定：李××的损伤为外伤性脑积水，系重伤;张××的损伤为多发性软组织挫伤及左耳挫伤，系轻伤。2001年3月18日犯罪嫌疑人郭×被贵阳市××区公安分局予以刑事拘留。同年5月16日被检察院批准逮捕。经贵州省司法精神病学鉴定委员会鉴定，认定犯罪嫌疑人郭×患有精神分裂症，系限制刑事责任能力人。
一、假设犯罪嫌疑人被刑事拘留至2001年4月10日，如果你是其代理律师李×，请为犯罪嫌疑人撰写解除强制措施申请书。
二、根据犯罪嫌疑人郭×患有精神分裂症之事实，以其父身份撰写取保候审申请书。其父郭××提出由贵阳市××区工商局干部赵××(系郭×表弟)作为保证人，为郭×取保候审作担保。 解除强制措施申请书
申请人：李×，贵阳市××律师事务所律师，住贵阳市××区××路××号。申请人李×系犯罪嫌疑人郭×委托律师。 请求事项
请求依法解除对犯罪嫌疑人郭×采取刑事拘留的强制措施。 理由和法律依据
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犯罪嫌疑人郭×因涉嫌故意伤害受害人李××和张××，于2001年3月18日被贵局刑事拘留，至今日为止，刑事拘留已满23天，超过法定期限9天。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第69条和第75条之规定，申请贵局立即解除对犯罪嫌疑人郭×的刑事拘留。 此致
贵阳市××区公安分局
贵阳市××律师事务所(章)李 × 2001年4月11日
【文书格式】 解除强制措施申请书
申请人：姓名、性别、出生年月日、民族、籍贯、职业、工作单位和职务、住址等。 请求事项
理由和法律依据 此致
×××公安局(或人民检察院、人民法院) ××律师事务所(章)×× ××××年××月××日 【注意领会】
1.解除强制措施申请书，是犯罪嫌疑人、被告人及其法定代理人、近亲属或者犯罪嫌疑人、被告人委托的律师及其他辩护人对于人民法院、人民检察院或者公安机关采取强制 措施超过法定期限的，向以上机关提请解除强制措施时，制作的一种法律文书。
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2.申请人为犯罪嫌疑人(被告人)的，其基本情况书写的项目，与刑事自诉状中对当事人的写法相同。如被拘留或被逮捕，在“住址”后面，还应写明“现羁押于×××看守所”。申请人为法定代理人或近亲属的，其基本情况书写的项目，与刑事自诉状中当事人的相同，但应在姓名后用括号注明其与犯罪嫌疑人(被告人)的关系。律师或者其他辩护人为申请人 的，写明其姓名、工作单位和职务、通讯地址或联系方法。
3.请求事项应当写明犯罪嫌疑人(被告人)的姓名和请求解除强制措施的名称，例如，可以这样表述：“请求依法解除对犯罪嫌疑人(被告人)×××采取取保候审(或监视居住、拘留、逮捕)的强制措施。”
4.阐明解除强制措施的理由，必须了解我国《刑事诉讼法》关于采取各种强制措施期限的相关规定，以免出现差错。根据我国《刑事诉讼法》第58条规定，人民法院、人民检察院和公安机关对犯罪嫌疑人、被告人取保候审最长不得超过12个月，监视居住最长不得超过6个月。第65条和第69条第1款、第2款规定，公安机关对被拘留的人，应当在拘留后24小时以内进行讯问。在发现不应当拘留的时候，必须立即释放，发给释放证明;认为需要逮捕的，应当在拘留后3日以内，提请人民检察院审查批准。在特殊情况下，提请审查批准的时间可以延长1～4日。对于流窜作案、多次作案、结伙作案的重大嫌疑分子，提请审查批准的时间可以延长至30日。第72条规定，人民法院、人民检察院对于各自决定逮捕的人，公安机关对于经人民检察院批准逮捕的人，都必须在24小时以内进行讯问。在发现不应当逮捕的时候，必须立即释放，发给释放证明。第124条规定，对犯罪嫌疑人逮捕后的侦查羁押期限不得超过2个月。案情复杂、期限届满不能终结的案件，可以经上一级人民检察院批准延长1个月。第126条规定，下列案件在本法第124条规定的期限届满不能侦查终结的，经省、自治区、直辖市人民检察院批准或者决定，可以延长2个月：(1)交通十分不便的边远地区的重大复杂案件;(2)重大的犯罪集团案件;(3)流窜作案的重大复杂案件;(4)犯罪涉及面广，取证困难的重大复杂案件。以上法定的强制措施期限超过时，犯罪嫌疑人(被告人)及其法定代理人、近亲属或者犯罪嫌疑人(被告人)委托的律师及其他辩护人，才有权要求解除强制措施。
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取保候审申请书
申请人：郭××，男，××岁，汉族，广西
梧州市人，原梧州市××区政府干部(现已退休在家)，家住梧州市××区××路××号。 系犯罪嫌疑人郭×的父亲。
被申请取保候审人：郭×，男，28岁，广西梧州市人，广西政府驻贵阳办事处保安员。2001年3月18日因涉嫌故意伤害罪被贵阳市××区公安分局拘留，现羁押于贵阳市第××看守所。 请求事项
请求批准对犯罪嫌疑人郭×取保候审。 理由和法律依据
犯罪嫌疑人郭×系申请人之子。2001年3月18日，犯罪嫌疑人郭×因故意伤害他人被贵局予以拘留。后经贵州省司法精神病学鉴定委员会鉴定，认定犯罪嫌疑人患有严重精神分裂症，并且随时有可能复发造成对他人的伤害。为更好的照顾犯罪嫌疑人和恢复其健康，申请人根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第60条第2款的规定，特向贵局申请取保候审，敬请考虑。
申请人为保证被申请人取保候审人郭×遵守有关规定，提出由赵××担任保证人。保证人赵××系申请人郭×之表弟，男，××岁，贵阳市××区工商局干部，为人正派，有固定收入和住处，有能力履行保证义务。
申请人和保证人保证随时向执行机关报告被保证人的情况并且保证监督被保证人郭×严格遵守有关规定，做到： 1.遵纪守法; 上学吧（www.daodoc.com） 第 24 页，共 197 页 上学吧为您提供“司法”考试复习资料下载（http://www.daodoc.com/ ）
2.保证随传随到; 3.不干扰证人作证; 4.不作毁灭、伪造证据和串供的行为; 5.保证不离开本市。 此致
贵阳市××区公安分局 申请人：郭×× 保证人：赵×× 2001年4月28日
【文书格式】 取保候审申请书
申请人：姓名、性别、出生年月日、民族、籍贯、职业、工作单位和职务、住址等 (如果是法定代理人或近亲属的，写明与犯罪嫌疑人或被告人的关系)。 请求事项
理由和法律依据 此致
××公安局(或人民检察院、人民法院) 申请人：×××
××××年××月××日
上学吧（www.daodoc.com） 第 25 页，共 197 页 上学吧为您提供“司法”考试复习资料下载（http://www.daodoc.com/ ） 【注意领会】
1.取保候审申请书的格式与解除强制措拖申请书格式基本一样,但在申请人的资格上,取保候审只限于被羁押的犯罪嫌疑人、被告人及其法定代理人、近亲属。 2.关于保证人的问题有三点须特别注意：
(1)保证人或者保证金：如果申请人交纳保证金的，则写明交纳保证金的有关情况。如果提出保证人的，则写明保证人的基本情况，即写明其姓名、性别、出生年月日、民族出生地、文化程度、职业或工作单位和职务、住址等。 (2)保证内容：
①未经执行机关批准不得离开所居住的市、县; ②在传讯的时候及时到案; ③不得以任何形式干扰证人作证; ④不得毁灭、伪造证据或者串供。
以上四点是保证人保证监督犯罪嫌疑人、被告人遵守的规定。
⑤保证人如发现被保证人可能发生或者已经发生违反上述四点规定的行为的，及时向执行机关报告。
(3)保证人必须符合下列法定的条件： ①与本案无牵连; ②有能力履行保证义务; ③享有政治权利，人身自由未受到限制; ④有固定的住处和收入。
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不符合上列条件的，不能充当保证人。
(4)文书结尾在署名时，如申请人提出保证人的，应当在申请人下一行署上保证人的名字，即在格式上表述为： “申请人：××× 保证人：×××
××××年××月××日”。 案例三
郭××非法行医致人死亡案
郭××，31岁，河南省宜阳县柳泉镇纸房村人，1994年曾在宜阳县中医院学习中医。2000年以来，郭××在未取得行医资格证和执业许可证的情况下，在本村私开一个体诊所。2000年11月14日晚，该村妇女刘女因患类风湿病到郭处就诊，郭××给刘女配制了一副含乌梅12克，川芎10克，赤芍10克，川乌、草乌各9克(临床医学表明，川乌、草乌是医学上的慎用药物，应适量使用，9克已超量)，甘草10克，木香10克的中药，嘱刘女用半斤白糖和1斤白酒兑泡7日服用。刘女将中药带回后于当天晚上兑泡，第二天上午即服用，不幸导致川乌、草乌所含毒性成分“乌头碱”中毒，经被告人抢救无效，于2000年11月15日下午死亡。
2000年12月16日郭××被依法逮捕。经检察院委托法医×××鉴定，刘女死于川乌、草乌所含剧毒“乌头碱”中毒。2000年12月22日，宜阳县人民检察院以郭××犯非法行医罪向宜阳县人民法院提起公诉。郭××聘请宜阳县××律师事务所律师孙××为其辩护律师。在庭审中，郭××辩称其给刘女配制的中草药符合药理，刘女的死亡在于其不遵医嘱。郭××的辩护律师则指出刘女之死与郭××的行医行为没有因果关系，郭××无须承担刑事责任。
一、假定你是本案公诉人，请根据上述案情撰写公诉状。
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二、假设在法庭审理中，被告人郭××同村村民张××指证2000年11月14日晚被告人一直在自己家里喝酒，并未应诊，并愿意出庭作证。张××案发后当日回老家探亲，同年12月28日回到宜阳。如果你是被告人辩护律师，请就此情形撰写通知证人出庭申请书。
三、假设郭××开办诊所的目的是为改善纸房村的医疗卫生极差的现状，且其开办诊所后大大方便了村民，赢得了村民的信赖。你是被告人郭××的辩护律师，并且被告人也同意为他作有罪辩护，请就该案情撰写辩护词。
四、请就本案案情撰写一审刑事判决书。 宜阳县人民检察院 刑事起诉状
宜检刑诉字[2000]第×号 被告人郭××，男，31岁，1969年×月×日出生于河南省宜阳县柳泉镇纸房村，身份证号码：(略)，汉族，中专文化，柳泉镇纸房村农民，住宜阳县柳泉镇纸房村。2000年12月16日因涉嫌非法行医罪，经宜阳县人民检察院决定，由宜阳县公安局执行逮捕，现羁押于宜阳县××看守所。 辩护人：孙××，宜阳县××律师事务所律师。 被告人郭××非法行医一案，由宜阳县公安局侦查终结向本院移送审查起诉。经依法审理查明： 被告人郭××1994年曾在县中医院学习中医。2000年年初，被告人郭××在未取得行医资格证和执业许可证的情况下，在宜阳县柳泉镇纸房村私开一个体诊所。被告人郭××虽在县中医院学习，有一定行医实践和经验，但没有参加医师资格考试，未取得医师资格，其私自行医行为违反了《中华人民共和国执业医师法》的规定，属非法行医。
2000年11月14日晚，该村妇女刘女因患类风湿病到被告人处就诊，被告人给被害人刘女配制了一副含乌梅12克，川芎10克，赤芍10克，川乌、草乌各9克，甘草10克，木上学吧（www.daodoc.com） 第 28 页，共 197 页 上学吧为您提供“司法”考试复习资料下载（http://www.daodoc.com/ ）
香10克的中药，嘱刘女用半斤白糖和1斤白酒兑泡7日服用。刘女将中药带回后当天晚上兑泡，第二天上午即服用，导致“乌头碱”中毒，经被告人抢救无效，于2000年11月15日下午死亡。经法医鉴定被害人刘女死于药物即被告人为被害人所配川乌、草乌中毒临床医学表明，川乌、草乌所含毒性成分乌头碱毒性极强，其毒性随泡制方法及煎煮时间的不同而差别很大，是医学上的慎用药品。被告人作为一名从医人员，理应知道其所开药物中含有剧毒物“乌头碱”，在使用时应慎之又慎，严格按照医疗常识进行配药、泡制。然而被告人却对被害人超量使用川乌、草乌，并将配制药酒这一医学要求相当严格的行为交给并不了解医学常识的被害人去完成，对被害人也仅仅是简单交待“泡7天后服用”，而没有将药酒所含的毒性及副作用等有关情况告知被害人，使被害人在不知情的情况下误服尚未泡制好的含有极强毒性的药酒中毒身亡。根据以上分析，可以得出这样一个结论，被害人刘女之死是由于被告人郭××的疏忽大意使被害人刘女提前服用了没有泡制好的药酒造成的，即被告人的非法行医行为与被害人刘女之死有直接因果关系。被告人应对其非法行医行为造成被害人刘女之死的后果承担相应的刑事责任。 以上犯罪事实清楚，证据确凿、充分，足以认定。
本院认为，被告人郭××在没有行医资格证和执业资格证的情况下，私开诊所，非法行医，在行医过程中造成了就诊人死亡的严重后果，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第336条之规定，已构成非法行医罪。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第141条之规定，特提起公诉，请依法惩处。 此致
宜阳县人民法院 检察员：刘×× 2000年12月22日 (院印)
附：1.主要证据复印件3份; 上学吧（www.daodoc.com） 第 29 页，共 197 页 上学吧为您提供“司法”考试复习资料下载（http://www.daodoc.com/ ）
2.证据目录1份; 3.证人名单1份。
【文书格式】 ×××人民检察院 刑事起诉状
×检刑诉字[ ]第×号
被告人：姓名、性别、年龄、出生年月日、出生地、身份证号码、民族、文化程度、职业或工作单位及职务(国家工作人员利用职权的犯罪，应当写明犯罪期间在何单位任 何职务)、住址和因本案所受强制措施情况，现羁押处所等。 辩护人：姓名、单位、通信地址。
被告人××ׄ„„(案由)一案，由×××公安局侦查终结向本院移送审查起诉。 经依法审查查明：„„
本院认为„„，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第×条之规定，已构成××
×罪。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第141条的规定，提起公诉，请依法判处。 此致
×××人民法院 检察员：×××
××××年××月××日 (院印) 上学吧（www.daodoc.com） 第 30 页，共 197 页 上学吧为您提供“司法”考试复习资料下载（http://www.daodoc.com/ ）
附项：〖WB〗 1.主要证据复印件×份; 2.证据目录×份; 3.证人名单×份。 【注意领会】
1.被告人基本情况
(1)单位犯罪，应写明犯罪单位的名称，所在地址，法定代表人或代表人的姓名、性别、职务。如果还有应当负刑事责任的“直接负责的主管人员或其他直接责任人员”，应当按 被告人基本情况内容叙写。
(2)当事人称谓与姓名之间既不用冒号分开，亦不用空一格书写，应直接写成“被告人×××”。除检察院诉状类文书(如公诉状)，法院裁判文书也有这个特点。 2.书写案由和案件来源应区分不同情况： (1)如果是公安机关侦查终结的案件，写明姓名、案由、案件来源， 如“被告人×××盗窃一案，由×××公安局侦查终结向本院移送审查起诉。”
(2)如果是本院侦查终结的案件，写明姓名、案由、案件来源，如“被告人 ×××贪污一案，由本院依法侦查终结。”
(3)如果是上级人民检察院移交起诉的或者因审判管辖变更由同级法院移送审查起诉的，写明姓名、案由、案件来源，如“被告人×××盗窃一案，由×××公安局侦查终结，经×××人民检察院交由本院审查起诉”或者“被告人××盗窃一案，由×××公安局侦查终结，×××人民检察院提起公诉，×××人民法院经×××人民法院转至本院审查起诉„„” 3.正文包括犯罪事实、证据、起诉理由与法律依据，书写方法如下：
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(1)犯罪事实。它是起诉书的核心部分，是阐明起诉理由和法律依据的基础，书写这一部分应符合下列基本要求：
①事实材料选择得当，这部分应当是经检察机关审查认定的，明确指控的犯罪事实。写作时 注意：一是要划清罪与非罪的界线，选择罪行材料，舍弃非罪行材料，对于那些不构成犯罪而属于一般违法行为，以及属于道德品质及思想意识上的问题不需写入;二是必须是经过检察机关严格审查认定了的，有足够证据予以证实的被告人的犯罪事实才能写入。
②要素齐全。写清犯罪的时间、地点、被告人犯罪的动机、目的、犯罪使用的方法、手段、犯罪的情节以及危害结果。
③围绕犯罪的本质特性。起诉书认定的犯罪事实，必须以犯罪构成要件为准，书写时抓住犯罪事实的本质。
④全面、重点突出。所谓全面，一是要写清犯罪的全部罪行。二是要写清被告人符合法定的从重、加重或从轻、减轻处罚方面的事实。三是写清被告人犯罪后的态度，有自首和立功表现的，或有毁灭罪证、伪造现场和拒不交代罪行的，应注意突出主罪;共同犯罪在写清各被告人在共犯中的地位、作用与罪责的同时，注意突出主犯的罪行。
⑤注意保守党和国家机密，避免消极影响。叙写时，一是对于涉及国家秘密注意保密。二是对于犯罪的情节和手段应有分寸地概述，不能写有伤风化的污秽细节，被告人的脏话、黑话或恶毒诽谤的言论不要写。三是涉及个人隐私的，要注意保护其名誉，可以只留其姓，隐去其名。 (2)起诉理由与法律依据。阐述理由时，首先用准确、精炼的语言对被告人的犯罪事实做一个高度的概括，并分析说明被告人犯罪的主观恶性程度，犯罪行为的性质、特点，社会危害程度，情节严重程度等。理由根据案件的不同特点，切中被告人罪行的要害，抓住被害人行为实质，分析危害后果。阐述理由后要引证法律。对法律的适用要得当，先适用实体法后适用程序法。在适用实体法时，应注意以下几点：
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①应当指出被告人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第×条×款构成×罪。 ②所适用的法律条款均要求具体到条、款、项。
③如果被告人有法定从重、从轻或减轻、加重情节，如累犯、主犯、未成年人、立功、自首、中止、未遂等，在适用法律条款时，应先引定罪条款，后引量刑的情节条款。
④提起公诉的目的。一般针对被告人侵害的客体，写明检察院为维护什么保护什么，而提起公诉。
⑤引《刑法》及《刑事诉讼法》作为起诉的法律依据。先引分则条款，后引总则条款;先引定罪条款，后引量刑条款;先引实体法条款，后引程序法条款。 4.结尾署名时，检察员与姓名之间用冒号，注意与法院裁判类文书区别开来(法院裁判类文书结尾审判员、审判长、书记员与姓名之间空一格)。 通知证人出庭申请书
申请人：孙××，宜阳县××律师事务所律师，被告人郭××的辩护人。
通讯地址或联系方法：宜阳县××路××号。手机：13×××××××××。 请求事项
申请通知证人张××出庭作证。 理由和法律依据
张××，男，××岁，宜阳县人，系本县柳泉镇纸房村农民。申请人经调查发现：2000年11月14日下午被告人去张××家串门，当晚被告人即在张××家吃饭，两人喝酒至深夜，并未应诊。案发后，因张××回老家探亲，未能采集证据。现张××已返回宜阳，其作为证人可以证明被害人刘女11月14日下午去被告人处就诊与事实不符，被害人刘女的死也与被上学吧（www.daodoc.com） 第 33 页，共 197 页 上学吧为您提供“司法”考试复习资料下载（http://www.daodoc.com/ ）
告人无关。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第159条第1款的规定，特向贵院申请通知新的证人张××到庭作证。 此致
宜阳县人民法院 申请人：孙××
宜阳县××律师事务所(章) 2000年12月28日
附：证人张××，住本县柳泉镇纸房村。电话：×××××× 【文书格式】 通知证人出庭申请书
申请人：姓名、性别、出生年月日、民族、籍贯、职业、工作单位和职务、住址等。 请求事项 理由和法律依据 此致
×××人民法院 申请人：×××
××××年××月××日 附：证人地址、联系方式 【注意领会】
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1.申请人不同，其基本情况写作项目也不同。申请人是当事人的，而当事人又是自然人的，其基本情况写作项目和写作方法，与刑事自诉状相应部分相同;申请人是法人或者其他组织的，则先写其名称和所在地址，后写其法定代表人(代表人)的姓名和职务;申请人是律师的，则写律师姓名、工作单位和职务，以及通讯地址或联系方法。 2.理由和法律依据可分三步写： (1)写明证人×××与案件的关系，即写明证人是案件发生的目击者或者是知情人，了解案件的一些情况; (2)写明通知证人出庭的意义，即写明证人出庭可以证明本案的某某情节， 其证言可以当庭质证和核实，有利于查明本案的事实真相，有利于法庭作出正确的裁判; (3)援引我国《刑事诉讼法》第159条第1款作为请求法院通知证人出庭的法律依据。 3.申请人为律师的，在署名处可表述为： “申请人：×××
×××律师事务所(章)”。 辩护词
郭××非法行医案辩护词 审判长、人民陪审员：
根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第32条的规定，我受被告人郭××的委托，担任他的辩护人，出席今天的法庭为他辩护。
辩护人的责任是根据事实和法律，提出证明被告人无罪、罪轻或者减轻、免除其刑事责任的材料和意见，维护被告人的合法权益。在出庭之前，我详细地查阅了本案的全部材料，会见了被告人，并进行了必要的调查了解，今天又参加了法庭的调查审理，使我对本案的事上学吧（www.daodoc.com） 第 35 页，共 197 页 上学吧为您提供“司法”考试复习资料下载（http://www.daodoc.com/ ）
实有了更深刻的了解。我认为起诉书指控被告人犯非法行医罪，事实清楚，证据确凿，定性准确，适用法律条款得当，对此辩护人没有异议。但我认为被告人具有酌情从轻处罚的情节和条件，现发表如下的辩护意见，供法庭参考。
(一)被告人开个体诊所是为了方便村民，且在案发前信誉良好，可以酌情从轻处罚。
被告人所在柳泉镇纸房村是柳泉镇几个僻远村庄之一，医疗条件很差。被告人为改善村里医疗环境，利用其在宜阳县中医院学到的中医知识开办个体诊所为村民治病，大大地方便了本村村民。从2000年年初被告人开办诊所起，被告人一直非常热心地为本村村民服务。虽然没有行医资格证和执业许可证，但被告人开办诊所至案发前未发生过任何错诊、误诊，村民也对被告人开办的诊所非常信赖。由此可见，被告人虽非法行医，但主观上并不完全是为了牟利。辩护人希望法庭判决时能注意到这个情节，酌情从轻处罚。
(二)被害人刘女的死与其不遵医嘱有一定关系，被告人可以酌情从轻处罚。
被告人给被害人配药时曾交待被害人“白酒浸泡7日后服用”，但被害人如法泡制后即在次 日早晨口服，明显违反医嘱，以致命丧。很明显，被害人对自己的死亡有一定过错，可 以作为对被告人从轻处罚的酌定情节。
辩护人认为惩罚是一种与犯罪作斗争的手段，其目的在于消灭犯罪，在于“改造、教育、挽救”犯罪分子，化消极因素为积极因素，使其成为新人。对于被告人这样主观恶性程度不深的犯罪分子，改造起来比较容易，从轻处罚有利于“改造、教育、挽救”犯罪分子，促使其早日成为新人。
综上所述，辩护人认为被告人可以酌情从轻处罚，请求法庭考虑辩护人的意见，对被告人作出从宽处理的决定。 辩护人：孙×× 2001年1月4日
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【文书格式】 ×××(被告人姓名)××(案由)一案辩护词 审判长、人民陪审员(或审判员)： 序 言
(讲明辩护人的合法地位、出庭前工作简况以及对本案的基本看法。) 辩护理由
(是辩护词的正文。辩护人应当根据事实和法律，提出证明被告人无罪、罪轻或者 减轻、免除其刑事责任的材料和意见，维护被告人的合法权益。) 结束语
(一般讲明两点内容：一是归纳辩护词的基本观点;二是对本案被告人的处理提 出建议。) 辩护人：×××
××××年××月××日 【注意领会】
1.根据我国《刑事诉讼法》第32条规定，辩护人接受被告人委托，可以出庭为被告人辩护;根据该法第34条规定，辩护人经人民法院指定，可以出庭为被告人辩护。这是辩护人出庭辩护的两种法定方式。辩护人在辩护词序言部分可以先交代一下自己出庭辩护是属于哪种法定方式，以说明出庭的合法性。
2.辩护词的中心内容是辩护理由，而辩护理由的写法又因案件的不同而灵活多变。阐明辩护的理由可以从以下几个角度展开： (1) 从认定犯罪事实方面; 上学吧（www.daodoc.com） 第 37 页，共 197 页 上学吧为您提供“司法”考试复习资料下载（http://www.daodoc.com/ ）
(2)从依法定性方面; (3)从依法量刑方面; (4)从依法办案程序方面; (5)从人情事理方面。
3.在结束语部分，辩护人对被告人的处理提出建议应该注意一点：对被告人如何定罪量刑提意见，观点要明确，内容要概括，特别是对量刑不宜提太具体的意见。 刑事判决书(一审) 宜阳县人民法院 刑事判决书
(2001)宜刑初字第×号
公诉机关宜阳县人民检察院。
被告人郭××，男，1969年×月×日生，汉族，中专文化，河南宜阳县人，宜阳县柳泉镇纸房村农民，家住宜阳县柳泉镇纸房村。2000年12月16日因涉嫌本案被依法逮捕，现羁押于宜阳县××看守所。
辩护人孙××，宜阳县××律师事务所律师。
宜阳县人民检察院以宜检刑诉字[2000]第×号起诉书指控被告人郭××犯非法行医罪，于2000年12月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。宜阳县人民检察院指派检察员刘××出庭支持公诉，被告人郭××及其辩护人孙××均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
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宜阳县人民检察院指控，被告人郭××在未取得行医资格证和执业许可证的情况下私开诊所，非法行医，并造成了被害人刘女死亡的严重后果，其行为已构成非法行医罪，应追究其刑事责任。
被告人郭××辩称，被告人虽没有执业许可证，但给被害人的中草药符合药理，被害人死亡的原因在于被害人不遵医嘱。被告人郭××的辩护人孙××辩称，被害人的死亡与被告人的行医行为没有因果关系，被告人对被害人的死亡不应承担刑事责任。
经审理查明，被告人郭××1994年曾在宜阳县中医院学习。2000年初，被告人在未取得行医资格证和执业许可证的情况下在柳泉镇纸房村私开一诊所。2000年11月14日晚，该村妇女刘女因患类风湿病到被告人处就诊，被告人给被害人刘女配制了一副含乌梅10克，川芎10克，赤芍10克，川乌、草乌各9克，甘草10克，木香10克的中药，嘱被害人用半斤白糖和1斤白酒兑泡7日服用。被害人将中药带回后于当天晚上兑泡，第二天上午即服用，导致中毒，经被告人抢救无效，于2000年11月15日下午死亡。经法医鉴定，发现被害人死于被告人所配制的药酒中毒。
上述事实有被告人郭××开的处方单，被害人父亲刘××关于被害人就诊后病情的陈述，宜阳县检察院委托法医×××出具的被害人死亡原因鉴定书予以佐证，且已经当庭质证。本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。
本院认为，被告人郭××在没有行医资格证和执业许可证的情况下，私开诊所，非法行医，在行医过程中造成了就诊人死亡的严重后果，其行为已构成了非法行医罪。公诉机关的指控成立，予以支持。被告人及其辩护人认为被害人死亡是由于其未遵医嘱服药所致，被告人不应对被害人的死亡后果负责任的辩解意见不能成立，不予支持。因为，被告人非法行医，被害人由被告人诊治以及被害人服用被告人所开的药后死亡均是客观存在的事实。被告人作为一名具有一定专业知识的“医生”，对“川乌”和“草乌”这两种药含“乌头碱”应当是明知的，但其给被害人开处方时对用药量没有进行适当地把握，而是仅凭经验办事，忽视了人与人的不同和药与药之间的差异。而且在给被害人所开处方上仅注明“泡7日服用”，再无任何特别交待。而作为被害人不可能明白该剂药中含有很大的毒性，其提前服用虽有不当，但被告人的疏忽大意也是显而易见的，所以，被告人应当对被害人的死亡后果承担刑事责任。上学吧（www.daodoc.com） 第 39 页，共 197 页 上学吧为您提供“司法”考试复习资料下载（http://www.daodoc.com/ ）
但由于被害人有一定过错，可适当减轻被告人的刑事责任。依照《中华人民共和国刑法》第336条第1款之规定，判决如下：
被告人郭××犯非法行医罪，判处有期徒刑10年，并处罚金1000元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起10日内，通过本院或者直接向河南省×××市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本1份，副本2份。 审判长 张×× 审判员 杨×× 审判员 李×× 2001年1月6日 (院印)
本件与原本核对无异 书记员 袭××
1.一审公诉案件适用普通程序刑事判决书
【文书格式】 ×××人民法院 刑事判决书
(一审公诉案件适用普通程序用) (××××)×刑初字第××号 公诉机关×××人民检察院。
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被告人„„(写明姓名、性别、出生年月日、民族、出生地、文化程度、职业或者 工作单位和职务、住址和因本案所受强制措施情况，现羁押处所等)。 辩护人„„(写明姓名、工作单位和职务)。
×××人民检察院以×检刑诉字[××××]第××号起诉书指控被告人×××犯
××罪，于××××年××月××日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开(或 者不公开)开庭审理了本案。×××人民检察院指派检察员×××出庭支持公诉，被害 人×××及其法定代理人×××、诉讼代理人×××，被告人×××及其法定代理人× ××、辩护人×××，证人×××，鉴定人×××，翻译人员×××等到庭参加诉讼。 现已审理终结。
×××人民检察院指控„„(概述人民检察院指控被告人犯罪的事实、证据和适用 法律的意见)。
被告人×××辩称„„(概述被告人对指控的犯罪事实予以供述、辩解、自行辩护 的意见和有关证据)。辩护人×××提出的辩护意见是„„(概述辩护人的辩护意见和 有关证据)。
经审理查明，„„(首先写明经庭审查明的事实;其次写明经举证、质证定案的证 据及其来源;最后对控辩双方有异议的事实、证据进行分析、认证)。
本院认为，„„(根据查证属实的事实、证据和有关法律规定，论证公诉机关指控
的犯罪是否成立，被告人的行为是否构成犯罪、犯的什么罪，应否从轻、减轻、免除处
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罚或者从重处罚。对于控辩双方关于适用法律方面的意见，应当有分析地表示是否予以 采纳，并阐明理由)。依照„„(写明判决的法律依据)的规定，判决如下： „„[写明判决结果。分三种情况： 第一，定罪免刑的，表述为：
“
一、被告人×××犯××罪，判处„„(写明主刑、附加刑)。
二、被告人××ׄ„，(写明决定追缴、退赔、没收或者发还被害人财物的名称、种类和数额)。”
第二，定罪免刑的，表述为：
一“被告人×××犯××罪，免予刑事处罚(如有追缴、退赔或者没收财物的，续写 第二项)。”
第三，宣告无罪的，无论是适用《中华人民共和国刑事诉讼法》第162条第(二) 项还是第(三)项，均应表述为： “被告人×××无罪”。] 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起10日内，通过本院或者直接向×××人 民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本×份。 审判长 ××× 审判员 ××× 审判员 ×××
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××××年××月××日 (院印) 本件与原本核对无异 书记员 ×××
2.一审单位犯罪案件刑事判决书格式 【文书格式】 ×××人民法院 刑事判决书
(一审单位犯罪案件用) (××××)×刑初字第××号 公诉机关×××人民检察院。
被告单位„„(写明单位名称、住所地)。
诉讼代表人„„(写明姓名、工作单位和职务)。 辩护人„„(写明姓名、工作单位和职务)。
被告人„„(写明直接负责的主管人员、其他直接责任人员的姓名、性别、出生年
月日、民族、出生地、文化程度、职业或者工作单位和职务、住址以及因本案所受强制 措施情况，现羁押处所等)。
辩护人„„(姓名、工作单位和职务)。
×××人民检察院以×检刑诉字[××××]第××号起诉书指控被告单位×××
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犯××罪，被告人×××犯××罪，于××××年××月××日向本院提起公诉。本院 依法组成合议庭，公开(或者不公开)开庭审理了本案。 ××× 人民检察院指派检察员 ×××出庭支持公诉，被害人×××及其法定代理人×××、诉讼代理人×××，被告 单位的法定代表人×××及其辩护人×××，证人×××，被告人 ××× 及其辩护人 ×××，证人×××，鉴定人×××，翻译人员×××等到庭参加诉讼。现已审理终结。 ×××人民检察院指控„„ 被告单位×××辩称„„
辩护人×××提出的辩护意见是„„ 被告人×××辩称„„
辩护人×××提出的辩护意见是„„ 经审理查明，„„
本院认为，„„(写明判决的法律依据)的规定，判决如下： „„[写明判决结果。分三种情况： 第一，定罪判刑的，表述为：
“
一、被告单位×××犯××罪，判处罚金×××元，„„(写明缴纳期限);
二、被告人×××犯××罪，判处„„(写明主刑、附加刑)。
(如有追缴、退赔或者发还被害人、没收财物的，应在以上各项之后续项写明)。” 第二，定罪免刑的，表述为：
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“
一、被告单位×××犯××罪，免予刑事处罚;
二、被告人×××犯××罪，免予刑事处罚(如有追缴、退赔或者发还被害人、没 收财物的，应在以上各项之后续项写明)。”
第三，宣告无罪的，无论是适用《中华人民共和国刑事诉讼法》第162条第(二)项 还是第(三)项，均应表述为： “
一、被告单位×××无罪;
二、被告人×××无罪”。] 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起10日内，通过本院或者直接向×××人 民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本1份，副本×份。 审判长 ××× 审判员 ××× 审判员 ×××
××××年××月××日 (院印) 本件与原本核对无异 书记员 ×××
3一审公诉案件适用普通程序刑事附带民事判决书格式 【文书格式】 ×××人民法院
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刑事附带民事判决书
(一审公诉案件适用普通程序用) (××××)×刑初字第××号 公诉机关×××人民检察院。
附带民事诉讼原告人„„(写明姓名、性别、出生年月日、民族、出生地、文化程 度、职业或者工作单位和职务、住址等)。
被告人„„(写明姓名、性别、出生年月日、民族、出生地、文化程度、职业或者 工作单位和职务、住址和因本案所受强制措施情况，现羁押处所等)。 辩护人„„(写明姓名、工作单位和职务)。
×××人民检察院以×检刑诉字[××××]第××号起诉书指控被告人×××犯
××罪，于×××年××月××日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原 告人向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开(或者不公开)开庭进行了 合并审理。×××人民检察院指派检察员×××出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人× ××及其法定(诉讼)代理人×××，被告人×××及其法定代理人×××、辩护人× ××，证人×××，鉴定人×××，翻译人员×××等到庭参加诉讼。现已审理终结。 ×××人民检察院指控„„。
附带民事诉讼原告人×××诉称„„(概述附带民事诉讼原告人的诉讼请求和有关 证据)。
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被告人×××辩称„„
辩护人×××提出的辩护意见是„„ 经审理查明，„„
本院认为，„„。依照„„(写明判决的法律依据)的规定，判决如下： „„[写明判决结果。分四种情况：
第一，定罪判刑并应当赔偿经济损失的，表述为：
“
一、被告人×××犯××罪，判处„„(写明主刑、附加刑)。
二、被告人×××赔偿附带民事诉讼原告人××ׄ„(写明受偿人的姓名、赔偿 的金额和支付的日期)”。
第二，定罪免刑并应当赔偿经济损失的，表述为： “
一、被告人×××犯××罪，免予刑事处罚;
二、被告人×××赔偿附带民事诉讼原告人×××(写明受偿人的姓名、赔偿的金 额和支付的日期)。”
第三，宣告无罪但应当赔偿经济损失的，表述为： “
一、被告人×××无罪;
二、被告人×××赔偿附带民事诉讼原告人××ׄ„(写明受偿人姓名、赔偿的 金额和支付的日期)。”
第四，宣告无罪且不赔偿经济损失的，表述为：
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“
一、被告人×××无罪;
二、被告人×××不承担民事赔偿责任。”] 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起10日内，通过本院或者直接向×××人 民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本1份，副本×份。 审判长 ××× 审判员 ××× 审判员 ×××
××××年××月××日 (院印) 本件与原本核对无异 书记员 ××× 【注意领会】
1.以上三种文书格式大致相同，后两种文书没有用括号解释的表明与前一种文书写法相同。 2.一审刑事判决应当在《刑事诉讼法》第168条规定的审限内作出，因此，写作一审刑事判决书时应注意宣判的时间，不要和审限发生冲突。 3 .文书结尾署名应注意：审判长、审判员、书记员与姓名之间不用冒号，而应空一格。法院裁判类文书均有这个特点。
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案例四
杨××寻衅滋事案
2000年6月5日21时许，杨××(男，1979年4月24日生，初中文化，郸城县吴台镇吴台行政村农民)同本村村民张××(已受治安处罚)，王××(在逃)从吴台镇大牛岭村喝酒后回家，当步行至吴台一中大门西100米处，碰见吴台一中学生王××(女，16岁，吴台镇吴台村人)、孙×、李××放晚自习回家。杨××抓住王××的头发，对王××进行拳打脚踢，将王××的两颗牙齿打掉，并将王××打入沟内，裤子撕破。杨××被闻讯赶来的吴台一中校长张先治抓住，送往吴台派出所。王××的伤经郸城县公安局鉴定属轻伤，在吴台镇医院住院14天，花去住院费、医疗费、护理费、鉴定费等共计人民币2420.44元。同年7月4日，杨××被依法逮捕。随后，郸城县检察院以杨××犯寻衅滋事罪向人民法院提起公诉。诉讼中，被害人王××于同年7月8日提起附带民事诉讼，要求杨××赔偿损失242044元和精神抚慰费3000元，请求法院合并审理。被害人王××在提起附带民事诉讼时列举了孙×、李××及吴台一中校长张××书写的书面证言三份及住院费、医疗费、护理费、鉴定费等费用的收据。
一、根据上述案情，请以被害人父亲王×身份撰写附带民事起诉状。
二、假设被告人辩称是喝醉酒后打人，不清楚自己干了什么，其行为不构成犯罪，且只愿意承担物质损失。请就此情形帮助被告人代书附带民事答辩状。
三、假设你是被害人父亲委托的诉讼代理律师黄××，根据案情和问题
一、二所提供的信息，请就此案刑事部分撰写代理词。 附带民事起诉状
附带民事诉讼原告人(以下简称原告人)：王××，女，16岁，汉族，郸城县吴台镇吴台村人，吴台一中学生，住吴台镇吴台村。
法定代理人：王×(系原告人的父亲)，男，××岁，汉族，吴台镇吴台村人，吴台村第×村民组农民，住吴台镇吴台村。
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附带民事诉讼被告人(以下简称被告人)：杨××，男，1979年4月24日生，汉族，郸城县吴台镇吴台村人，初中文化，农民，住吴台镇吴台村。 诉讼请求
1.被告人杨××犯寻衅滋事罪,请依法惩处。 2.被告人的犯罪行为造成原告人经济损失242044元，请依法判处被告人赔偿。 3.要求被告支付精神抚慰费3000元。 事实和理由
2000年6月5日21时许，被告人杨××无事生非，寻衅滋事，无故对原告人进行伤害。对被告人的罪行，原告人的亲属已向公安机关进行了揭发和控告。现被告人寻衅滋事一案，已经郸城县公安局侦查终结，由郸城县人民检察院提起公诉。被告人酒后寻衅滋事的犯罪事实和情节以及造成的危害后果，郸城县人民检察院郸检刑诉字[2000]第××号起诉书中有详细的叙述，这里不再重复。
被告人的犯罪行为，给原告人造成了物质损失和精神损失，现依法提起附带民事诉讼，请一并审理，其事实和理由如下：
被告人将原告人打成轻伤(经鉴定得出)，原告人住院14天，花去医疗费、护理费、鉴定费共计人民币2420.44元。原告人出院后，郁郁寡欢，身心受到很大的伤害。
原告人上述经济损失、精神损失，完全是被告人犯罪行为造成的，二者之间存在因果关系。《中华人民共和国刑事诉讼法》第77条第1款规定：“被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中有权提起附带民事诉讼。”依此规定，原告人特向你院提起附带民事诉讼，请依法审判。
证人姓名和住址，其他证据、来源
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1.证人孙×、李××各写书面证言1份，证明原告人被被告人所伤属实。孙×、李××地址与原告人相同。
2.证人张××，吴台一中校长，各书写书面证言1份，证实被告人将原告人打伤。张××住吴台一中教职工楼×幢×室。
3.吴台镇镇人民医院开具的住院费、医疗费、护理费收据各1张，郸城县公安局出具鉴定费收据1张。以上书证，可以证明原告人身体受损伤造成的经济损失。 此致
郸城县人民法院
附带民事诉讼原告人：王×× 法定代理人：王× 2000年7月8日 附：本状副本1份
【文书格式】 附带民事起诉状(刑事附带民事起诉状) 附带民事诉讼原告人：姓名、性别、出生年月日、民族、籍贯、职业、工作单位和 职务、住址等。
附带民事诉讼被告人：姓名、性别等情况。 诉讼请求 事实和理由
证人姓名和住址，其他证据名称、来源
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此致
×××人民法院
附带民事诉讼原告人：××× ××××年××月××日 附：本状副本×份 【注意领会】
1.公诉案件，写“附带民事起诉状”;自诉案件，写“刑事附带民事起诉状”。
2.当事人基本情况的书写要求和书写方法，与刑事自诉状中当事人基本情况相同。但有两点应特别注意：
(1)如果原告人系未成年人、无行为能力或限制行为能力的人，其法定代理人可以代为提起诉讼，应当在原告人下面列写法定代理人的基本情况，书写项目与原告人相同，并在法定代理人姓名后用括号注明其与原告人的关系，比如，法定代理人×××(系原告人的亲)。 (2)如果附带民事诉讼被告人与刑事诉讼被告人不是同一人，则先列写附带民事诉讼被告人的基本情况，后在其下列写刑事诉讼被告人的基本情况，并注明二者之间的关系。
3.在诉讼请求部分，被害人可先提请人民法院依法追究被告人的刑事责任，后提请人民法院依法判令被告人赔偿原告人的损失。
4.对于事实部分应重点叙写被告人的犯罪行为给原告人造成的损失。至于被告人的犯罪事实，用简洁的语言交待一下即可不需详细具体地叙写犯罪情节和犯罪过程等情况。因为人民检察院起诉书和自诉人的刑事自诉状已讲得很清楚了。 5.阐述起诉理由时，应注意下列几点：
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(1)要按照以事实为根据的原则，阐述起诉理由。即通过对事实的分析评论，得出合乎逻辑的结论，从而讲明起诉的道理。这里主要说明犯罪行为造成了物质损失，二者之间有内在的因果关系，因此，被告人应负责赔偿原告人的损失。
(2)要根据以法律为准绳的原则，阐明起诉的理由。要援引我国《刑事诉讼法》第77条第1款作为提起附带民事诉讼法律依据;要根据损失的情况，援引我国民法通则和民事法规的有关条款作为要求赔偿的法律依据。援引法律条款要准确、具体、完整。
(3)理由要与事实相一致，要与诉讼请求相一致，相互呼应，浑然一体。 附带民事答辩状
答辩人：杨××，男，1979年4月24日生，汉族，郸城县吴台镇吴台村人，初中文化，农民，住吴台镇吴台村。
答辩人因郸城县人民检察院指控答辩人犯寻衅滋事罪、附带民事诉讼原告人王××提起附带民事诉讼一案，现提出答辩如下：
(一)答辩人的行为不构成寻衅滋事罪
依照《刑法》第293条的规定，寻衅滋事罪是指无事生非、起哄闹事、肆意挑衅、随意骚扰、扰乱社会秩序、情节严重的行为。构成寻衅滋事罪的要件之一就是在主观上须具有故意。
从本案情况来看，答辩人酒后处于一种极不清醒状态，根本不能辨明自己做过什么，主观上没有故意这种心理状态。因此，从这点分析，答辩人并不具备情节严重或情节恶劣，只是一般违法行为，不构成犯罪。
(二)原告人所提精神抚慰费无法律依据
答辩人承认确实伤害了原告人的身体，造成了一定的经济损失，对于原告人提出的经济损失要求没有异议。但原告人所提精神抚慰费，没有任何依据，表现在：
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(1)没有事实依据。原告人受的只是轻伤，护理二周后已出院，精神并未受到多大伤害; (2)没有法律依据。现行法律法规并无精神抚慰费的相关规定，答辩人认为不应赔偿精神抚慰费。
综上所述，答辩人虽已造成原告人身体伤害，但并不构成犯罪。原告人所提出的精神抚慰费要求也于法无据。请人民法院查明事实真相，依法裁判。 此致
郸城县人民法院 答辩人：杨××
代书人：××律师事务所律师××× 2000年7月10日 附：本状副本1份 【文书格式】 附带民事答辩状(刑事附带民事答辩状) 答辩人：姓名、性别、出生年月日、民族、籍贯、职业、工作单位和职务、住址等。 答辩人因„„一案，提出答辩如下： 此致
×××人民法院 答辩人：×××
××××年××月××日 附：本状副本×份
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【注意领会】
1.标题，一审应写“刑事答辩状”，二审应写“刑事上诉答辩状”。附带民事诉讼应写“刑事附带民事答辩状”或“附带民事答辩状”。
2.答辩人基本情况的写作方法和写作要求，与刑事自诉状当事人基本相同。有一点不同的是，刑事答辩状只写答辩人的基本情况，不写对方当事人的基本情况。
3.被告人是无行为能力人或限制行为能力人的，其法定代理人可以以被告人名义提出答辩状进行答辩。
4.书写答辩理由时，答辩人应针对自诉人在自诉状中提出的案由和诉讼请求、事实和理由以及证据等进行答复和辩驳，对自诉状中不实之词、谬误之处以及不当的案由和诉讼请求进行辩驳，并阐明自己的意见和主张。
书写答辩理由可以从以下几个方面入手： (1)查看自诉状指控犯罪事实有无问题;
(2)查看自诉状适用法律条款认定事实的性质有无错误; (3)查看起诉是否符合法定条件。
5.在答辩状中如需要列举证据，应具体写明证人姓名和住址，以及证据名称、来源。至于举证的具体要求和应注意的问题，与刑事自诉证据部分相同。 代理词
审判长、审判员：
我受被害人王××的法定代理人王×委托，依法担任被害人王××的代理人，现发表以下代理意见：
(一)本案事实清楚，证据确凿，人民检察院指控有理，法庭受案正确。
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本案是一起公诉案件，根据《刑事诉讼法》第150条的规定，法院对于起诉书中有明确的指控犯罪事实并且有足够证据的公诉案件，应当开庭审判，那么本案的事实是什么呢?事实就是被告人杨××目无法纪，无是生非，寻衅滋事，酒后行凶，使被害人身体遭到极大的伤害，被害人脸部及手上留下的伤痕，脱落的牙齿有目共睹，法医的病理鉴定，被害人的同学孙×、李××，吴台一中的校长张××等人的证言为本案的确定提供了足够的依据。所以说本案的事实清楚，证据确凿，人民检察院指控有理，法庭受案正确。 (二)被告人的行为构成了寻衅滋事罪。
被告人的行为到底构不构成寻衅滋事罪呢?让我们先来看一下什么是寻衅滋事罪。根据《刑 法》第293条之规定，寻衅滋事罪是指无事生非、起哄闹事、肆意挑衅、随意骚扰、扰乱社会秩序、情节严重的行为。从其构成要件来看，具备四个特征：
1.它侵犯的客体是社会公共秩序,即人们遵守共同生活准则所形成的正常秩序。
2.寻衅滋事罪在客观方面表现为寻衅滋事，破坏社会秩序，情节严重的行为。根据法律规定，寻衅滋事行为具体表现为以下四种情况： (1)随意殴打他人，情节恶劣的。
(2)追逐、拦截、辱骂他人，情节恶劣的。 (3)强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的。 (4)在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
3.寻衅滋事罪的主体是年满16周岁、具有刑事责任能力的自然人。
4.寻衅滋事罪在主观上是故意，即明知自己的行为会发生破坏社会秩序的危害结果，而希望或放任这种结果的发生。
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从本案的案情来看，被告人杨××喝完酒后寻衅滋事，无是生非，无故将被害人王××打伤，情节恶劣，其行为已完全符合寻衅滋事罪的四个特征，应构成寻衅滋事罪。
至于被告人所提出的所谓“酒后不清醒”根本站不住脚，原因在于：(1)被告人所说酒后 不清醒仅是单方面的陈述，无法证明;(2)被告人即使醉酒也不能说明其没有故意。根据
精神病学和司法精神病学研究证明，一般人在喝醉酒后辨认和控制能力只是减弱，并没有完全丧失，其对自己醉酒后的行为是有预见的，存在着故意和过失。而且我国《刑法》第18条第4款也明确规定，醉酒的人犯罪，应当负刑事责任。因此，被告人的行为已严重危害了公共秩序，构成寻衅滋事罪，应当负刑事责任。
(三)从被告人的实施犯罪地点和环境，说明被告人目无一切，粗暴野蛮，性质恶劣。据有关证人证言及当事人陈述，被告人是公然在中学门口当着众多回家学生的面对被害人施暴，且非常野蛮，对被害人的人格与尊严都造成极大的伤害。 (四)被告人事后认罪态度恶劣。
从本案事实来看，被告人已构成寻衅滋事罪。但被告人事后百般抵赖，不仅不承认犯罪行为，反而以“酒后不清醒”进行狡辩，其认罪态度极其恶劣。
综上所述，被告人已构成寻衅滋事罪，但仍目无国法，不争取宽大处理，性质非常恶劣。鉴于以上几点，希望法庭查明事实真相，依法审判，对被告人予以严惩。 代理人：郸城县××律师事务所律师黄×× 2000年7月13日
【文书格式】 代理词
审判长、人民陪审员(或审判员)：
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前 言
(一般可讲明代理人的合法地位、出庭前工作简况以及对本案的基本看法。) 理由(或代理意见) (是代理词的核心内容。代理词应以控告书(或刑事自诉状)为基础和依据，进一
步揭露犯罪、证实犯罪、阐明对被告人依法惩处的理由和意见，以维护被害人(或自诉 人)的合法权益。) 结束语
(一般讲明两点内容：一是归纳代理词的中心观点;二是对本案如何处理提出建议 。) 代理人：×××
××××年××月××日 【注意领会】
1.公诉案件被害人的诉讼代理人的代理词，应以被害人的控告书为基础和依据;自诉案件的自诉人的诉讼代理人的代理词，应以自诉人的刑事自诉状为基础和依据;而代理词则分别是控告书或刑事自诉状的补充和进一步发挥。其写法则采取证明的方法，即先提出中心观点，后正面进行说理，阐明代理人的意见、主张和要求。
2.附带民事诉讼原告人代理人的代理词，应以原告的附带民事起诉状为基础和依据，而代理词则是附带民事起诉状的补充和进一步发挥，其写法与被害人、自诉人的诉讼代理人代理词大体相同。附带民事诉讼被告人的诉讼代理人代理词，应以被告人的民事答辩状为基础和依据，代理词则是民事答辩状的补充和进一步的发挥，其写法采用反驳的方法，即针对附带民事起诉状中的观点进行驳斥，说明其谬误，在对反面观点驳斥的同时，注意讲明正面观点。
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案例五
张××防卫过当故意杀人案
张××，河北卢县人，在天津打工。张××经他人介绍与李××相识后恋爱，于2000年5月非法同居。同年7月中旬，李××与好友林×共同吃晚饭，晚饭后林×提出去歌舞厅，被李××拒绝。李××将此事告诉了张××，张××因前夫有外遇而与之离婚，故对此事深感疑虑，并怀疑李××有外遇，为此二人发生争吵。争吵中李××提出此事可向林×了解情况。7月22日上午，张××给林×打电话，要求当面核实此事，林×应邀前往。因李××外出购物，张××走出家门等候林×，并与林×商定待李××在家时再谈此事。当日下午1时左右，李××去河北省卢县接张××的女儿。下午2时许，林×来到李××家中，当得知李××外出未归时，遂对张××进行调戏并强行亲吻、搂抱欲行强奸。张××表示反对。林×仍继续纠缠。张××借口喝水而脱身，去另一房间取出一把小宝剑(金属制工艺品)，藏在身后回到原房间。当林×再次调戏时，张××手持小宝剑朝林×的胸部猛捅。在林×反抗过程，张××又朝其腹部、背部等处连捅二十余下，林×因心脏被刺破当场死亡。张××行凶后，委托李××之嫂报警，同日天津市××区公安分局将等候的张××抓获。8月2日，经天津市人民检察院第一分院批准，天津市××区公安分局将张××予以逮捕。8月5日，天津市人民检察院第一分院以张××犯故意杀人罪向天津市第一中级人民法院提起公诉。天津市第一中级人民法院经审理后于10月30日作出判决认定张××犯防卫过当故意杀人罪，判处其有期徒刑4年。11月4日，天津市人民检察院第一分院以张××故意杀人不具有防卫性质为由提出抗诉。张××也于11月5日以无罪为由提起上诉。
一、根据上述案情，撰写刑事抗诉状。
二、假定你是被告人张××，请据案情撰写上诉状。
三、就本案案情撰写二审判决书。
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四、假设二审法院采纳公诉机关的抗诉意见，以张××犯故意杀人罪判处无期徒刑。张××不服，于2001年8月24日提出申诉。请就此情形为被告人撰写申诉状。
五、如被告人的申诉引起再审程序，就此案撰写再审判决书。 刑事抗诉状
天津市人民检察院第一分院 刑事抗诉状
津一检刑抗[2000]×号
原审被告人张××，女，19××年××月××日生，汉族，河北省卢县人，天津××公司职工，现住天津市××区××路××号。2000年7月22日被天津市××区公安分局拘留，同年8月2日被该公安分局予以逮捕，现羁押于天津市××监狱。
原审被告人张××故意杀人一案，由天津市××区公安分局侦查终结，移送本院审查起诉。本院于2000年8月5日向天津市第一中级人民法院提起公诉。天津市第一中级人民法院以(2000)津一中刑初字第×号刑事判决书作出判决：被告人张××犯故意杀人罪，判处有期徒刑4年。 经依法审查，本案的事实如下：
原审被告人张××与李××相恋并于2000年5月起非法同居。同居期间，原审被告人因怀疑李××有外遇而发生口角。李××为澄清此事，约其好友林×向原审被告人解释。2000年7月22日下午2时许，林×应约来到李××家中，见李××不在，遂起歹意，对原审被告人进行调戏，原审被告人见机借口喝水脱身，去另一房间取出一把小宝剑藏于身后，并回到原房间。当林×再次调戏时，原审被告人手持小宝剑向林×的胸部猛捅。在林×反抗过程中，被告人又朝其腹部、背部等处连捅二十余刀，林×因心脏被刺破当场死亡。
原审被告人上述犯罪事实清楚，证据确实充分，足以认定。 上学吧（www.daodoc.com） 第 60 页，共 197 页 上学吧为您提供“司法”考试复习资料下载（http://www.daodoc.com/ ）
本院认为，原审被告人张××系对被害人调戏行为不满而产生杀人之念，被害人身中二十余刀即可印证其极度愤恨之情，原审被告人并不存在防卫目的。同时，案发时间为下午3时左右，原审被告人能以喝水为借口脱身取来宝剑，反映出被害人林×当时对其并无强制拘束性的侵害行为，原审被告人不具备采取防卫行为所必须的侵害行为紧迫性的客观条件。故此，原审法院认定原审被告人属防卫过当，显系错误，进而导致量刑畸轻，改判。
综上所述，为严肃国法，准确适用法律，真正做到罚当其罪，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第181条之规定，特向你院提出抗诉，请依法审理改判。 此致
天津市高级人民法院 检察员：吴×× 检察员：刘×× 2000年11月4日 (院印)
附：证据目录、证人名单与一审无异，不必另行移送。 【文书格式】 ×××人民检察院 刑事抗诉状
×检刑抗字[××××]第×号
原审被告人„„(依次写明姓名、性别、年龄、出生年月日、民族、籍贯、职业、单 位及职务、住址、被采取强制措施或服刑情况。数名被告人的依从重至轻顺序分别 列出)。
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原审被告人××ׄ„一案，由×××公安局侦查终结移送本院审查起诉，本院
-----年----月----日提起公诉(对自侦案件，相应改写为 “ 本院侦查终结并提起公 诉”;对自诉案件，相应改写为“自诉人×××-----年----月----日向×××人民法 院提起自诉”)。×××人民法院以( )刑×字第××号刑事判决书 (裁定书)作出判 决(裁定)„„
经依法审查，本案的事实如下：
原审被告人上述犯罪事实清楚，证据确实充分，足以认定。 本院认为，„„
综上所述，为严肃国法，准确惩治犯罪(或保障公民的合法权益)，依照《中华人民 共和国刑事诉讼法》第181条(按审判监督程序抗诉的引用第205条第3款)的规定， 特提出抗诉。请依法改判。 此致
×××人民法院 检察员：×××
××××年××月××日 (院印) 附：1.证据目录; 2.证人名单。
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【注意领会】
1.关于认定事实的书写，应概括叙写检察机关认定的事实、情节。应当根据具体案件事实、证据情况，围绕刑法规定该罪构成要件特别是争议问题，简明扼要叙写案件事实、情节。一般应当具备时间、地点、动机、目的、关键行为、情节、数额、危害结果、作案后表现等有关定罪量刑的事实、情节要素。一案有数罪、各罪有数次作案的，应依由重至轻或按时间顺序叙写。但是，文字应当简明扼要。
2.“本院认为”之后应写明对判决(裁定)的审查意见和抗诉理由。又分三个层次： (1)先概括指出被告人行为危害程度、情节轻重程度，依法应当如何判决;
(2)再明确指出原审判决(裁定)错误的核心之处，明确写明抗诉焦点，如“认定事实有 误”、“适用法律不当”、“量刑畸轻”等;
(3)最后集中阐述抗诉理由，具体分析原审判决(裁定)错误所在，论证检察机关正确意 见。
3.附注部分
证据目录、证人名单与一审无异的，可注明“证据目录、证人名单与一审无异，不必另行移送”。 刑事上诉状
上诉人：张××，女，19××年××月××日生，汉族，河北省卢县人，天津××公司职工，住天津市××区××路××号。因故意杀人罪，于2000年7月22日被拘留，同年8月2日被逮捕。
上诉人故意杀人一案，于2000年11月1日收到天津市第一中级人民法院2000年10月30日(2000)津一中刑初字第××号刑事判决，现因不服该判决提出上诉。
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〖HS1*7/8〗〖JZ*4〗上诉请求请求上级人民法院撤销天津市第一中级人民法院2000年10月30日(2000)津一中刑初字第××号刑事判决，宣告上诉人无罪。 上诉理由
上诉人认为原审人民法院的判决认定事实错误，适用法律不当，上诉人的行为不构成故意伤害罪，而是正当防卫，不负刑事责任，理由如下：
《中华人民共和国刑法》第20条第1款规定：“为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。”第2款规定：“正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但应当减轻或者免除处罚。”第3款规定：“对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。”从以上刑法条款来看，正当防卫必须具备以下几个条件：(1)必须是对具有社会危害性的不法侵害行为才能实行正当防卫，而对合法行为则不能实行“防卫”;(2)必须是对实际存在并且是正在进行的不法侵害才可以实行正当防卫;(3)必须是对实施不法侵害者本人实行防卫，而不能对第三者实行;(4)正当防卫不能明显超过必要限度。 从案件发生过程来看，上诉人与被害人林×素无矛盾和积怨，没有伤害被害人的动机和目的。因上诉人怀疑与其同居的男友李××有外遇，为澄清真相，而找被害人了解真相，被害人借机对其进行调戏及强行亲吻、搂抱并欲行强奸。上诉人为免受不法侵害，持小宝剑将被害人刺伤，试图阻止不法侵害。被害人反抗，欲意对上诉人行凶，上诉人为免遭即将来临的不法侵害，在被迫无奈的情况下，对被害人连刺了几下，制止了被害人的不法侵害，这是法律允许的保护人身不受侵害的正当防卫。上诉人正当防卫行为是针对不法侵害者本人的，没有伤害他人，无任何社会危害性。上诉人在不得已情形下，持械将被害人刺死，防卫行为与不法侵害行为是相适应的，没有超过必要限度。我国《刑法》第20条第3款也明确规定“对正在行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。”总之，上诉人的防卫与刑法关于正当防卫的精神是相吻合的，具备了法定的正当防卫条件，不应构成犯罪。
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恳请上级人民法院查明案件事实，正确适用法律，撤销原判，宣告上诉人无罪。 此致
天津市高级人民法院 上诉人：张×× 2000年11月5日 附：本状副本1份
【文书格式】 刑事上诉状
上诉人：„„(姓名、性别、出生年月日、民族、出生地、文化程度、职业或工作 单位和职务、住址等。) 上诉人„„(案由)一案，×××年××月××日收到×××人民法院××××年 ××月××日( )×刑×字第××号刑事判决(裁定)，现因不服该判决(裁定)， 提出上诉。 上诉请求 上诉理由 此致
×××人民法院 上诉人：×××
××××年××月××日
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附：本状副本×份 【注意领会】
1.当事人的基本情况的书写不尽相同。有以下几种情况：
(1)自诉案件当事人即自诉人和被告人，提出上诉的称为上诉人，对方当事人称为被上诉人，在写明上诉人和被上诉人基本情况时，注意上诉人和被上诉人的后面用括号注明其在一审中的诉讼地位，如上诉人(一审自诉人)，被上诉人(一审被告人)。上诉人和被上诉人为二人以上的，则按一定顺序排列，分别写明各自的基本情况。
(2)公诉案件，只有上诉人，没有被上诉人。上诉人的基本情况书写项目，与自诉案件上诉人相同。
(3)被告人的法定代理人提出上诉的，上诉人仍列自诉人或被告人，写明其基本情况;下面书写法定代理人的基本情况，书写的项目与上诉人相同。 (4)被告人的辩护人或近亲属经被告人同意提出上诉的，仍应把被告人列为上诉人，写明其基本情况;下面书写代为上诉人的基本情况。代为上诉人为律师的，写其姓名、工作单位和职务即可;代为上诉人为近亲属的，其基本情况书写项目与上诉人相同。但要注意一点，应在代为上诉人姓名后面用括号注明与被告人的关系，如“代为上诉人×××(系被告人的辩护人)”。 2.上诉请求书写时应明确具体，即不服原判是全部不服，还是部分不服;撤销原判，是全部撤销，还是部分撤销，都应写得一清二楚，比如请求撤销部分原判，可以表述为：“请求上级人民法院撤销×××人民法院××××年××月××日( )×刑初字第××号刑事判决文书中第(一)项，维持第(二)项。”
3.上诉理由，是为实现上诉请求服务的。阐明上诉理由应当仔细研究一审裁判文书，用极其精练的语言将一审裁判文书中存在的主要问题概括成几点，然后据理反驳。在行文过程中论据要充分，论证要严密，这样文书才具有较强的说明力。
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刑事判决书(二审) 天津市高级人民法院 刑事判决书
(2001)津刑终字第××号
抗诉机关天津市人民检察院第一分院。
上诉人(原审被告人)张××，女，19××年××月××日生，汉族，××文化程度，河北省卢县人，天津××公司职工，住天津市××区××路××号。2000年7月22日被拘留，同年8月2日被逮捕，现羁押于天津市××监狱。
辩护人×××，天津××律师事务所律师。
天津市第一中级人民法院审理天津市人民检察院第一分院指控原审被告人张××故意杀人罪一案，于2000年10月30日作出(2000)津一中刑初字第××号刑事判决。原公诉机关天津市人民检察院第一分院不服提出抗诉，原审被告人张××亦不服，提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原判认定原审被告人张××犯故意杀人罪，判决有期徒刑4年。
天津市人民检察院抗诉认为，原审被告人的行为不属于正当防卫，更不是防卫过当，是因为泄愤而故意杀人。一审法院认定原审被告人是防卫过当的故意杀人罪，显系错误，进而导致原审被告人量刑畸轻，请求纠正。
上诉人张××的上诉理由是：原判定性错误，上诉人之所以杀人，完全是为免遭正在进行的不法侵害所致，属正当防卫，不应承担刑事责任。原审判决没有正确定性，请求改判为无罪。 经审理查明：上诉人张××经他人介绍与李××相识后恋爱，于1998年5月非法同居。同年7月中旬，李××与好友林×共同吃晚饭，晚饭后林×提出去歌舞厅，被李××拒绝。上学吧（www.daodoc.com） 第 67 页，共 197 页 上学吧为您提供“司法”考试复习资料下载（http://www.daodoc.com/ ）
李××将此事告诉了上诉人，上诉人因前夫有外遇而与之离婚，故对此事深感疑虑，并怀疑李××有外遇，为此二人发生争吵。争吵中李××提出此事可向林×了解情况。7月22日上午，上诉人给林×打电话，要求当面核实此事，林×应邀前往。下午2时许，林×来到李××家中，当得知李××外出未归时，遂对上诉人进行调戏，上诉人表示反对。林×仍继续纠缠。上诉人借口喝水而脱身，去另一房间取出一把小宝剑(金属制工艺品)，藏在身后回到原房间。当林×再次调戏时，上诉人手持小宝剑朝林×的胸部猛捅。在林×反抗过程中，上诉人又朝其腹部、背部等处连捅二十余刀，林×因心脏被刺破当场死亡。上诉人行凶后，委托李××之嫂报警，天津市××区公安分局将等候的上诉人抓获。
上述事实有原审法院法医对被害人的尸检报告，上诉人所持凶器(小宝剑)及上诉人关于事实的供述予以佐证，足以认定。
本院认为，上诉人与被害人素无矛盾或积怨。案发当日，被害人趁上诉人独自在家，对上诉人进行侮辱，上诉人在遭到不法侵害时，持械反抗属防卫性质，但上诉人手持利器对徒手的被害人要害部位连续捅刺20余刀，致被害人当场死亡，其防卫行为明显超过了必要限度，造成了重大损害，构成了防卫过当。我国《刑法》第20条第1款第2款明确规定，为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或免除处罚。原审法院认定上诉人张××行为属防卫过当，构成故意杀人罪是正确的，检察机关认为上诉人张××的行为不属防卫过当的抗诉意见不能成立。但是上诉人在对不法侵害行为的防卫中，使用利器造成了被害人死亡的严重后果，原审法院判处其有期徒刑4年，实属偏轻，应予纠正。上诉人张××供认在案的关于被害人对其进行语言调戏及强行亲吻、搂抱、拉拽等行为的供述，已被相关证据所印证。上诉人当庭供述被害人对其实施强奸，但无其他证据佐证，不予采信。
据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第189条第(二)项之规定，判决如下：
一、撤销天津市第一中级人民法院(2000)津一中刑初字第××号判决书中的量刑部分。
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二、上诉人张××犯故意杀人罪，判处有期徒刑8年。 本判决为终审判决。 审判长 ××× 审判员 ××× 审判员 ××× 2001年1月15日 (院印)
本件与原本核对无异 书记员 ×××
【文书格式】 ×××人民法院 刑事判决书
(××××)×刑终字第××号 抗诉机关×××人民检察院。
上诉人(原审被告人)„„(写明姓名、性别、出生年月日、民族、出生地、文化 程度、职业或工作单位和职务、住址和因本案所受强制措施情况 ， 现羁押处所等)。 辩护人„„(写明姓名、工作单位和职务)。
×××人民法院审理 ××× 人民检察院指控原审被告人×××犯××罪一案 ，于 ×××年××月×日作出(××××)×刑初字第××号刑事判决 。原审被告人×××
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不服，提出上诉(或“××人民检察院提起抗诉”)。本院依法组成合议庭，公开(或者 不公开)开庭审理了本案。×××人民检察院指派检察员×××出庭履行职务。上诉人 (原审被告人)×××及其辩护人×××等到庭参加诉讼。现已审理终结。 原判认定„„
原审被告人提出上诉认为，„„(如检察院提抗诉，则写“×××人民检察院抗诉 认为„„”) 经审理查明„„
本院认为„„。依照„„(写明判决的法律依据)的规定，判决如下： „„[写明判决结果。分两种情况： 第一，全部改判的，表述为：
“
一、撤销×××人民法院(××××)×刑初字第××号刑事判决;
二、上诉人(原审被告人)××ׄ„(写明改判的具体内容)。 (刑期从„„)”
第二，部分改判的，表述为：
“
一、维持×××人民法院(××××)×刑初字第××号刑事判决的第×项，即„„ (写明维持的具体内容);
二、撤销×××人民法院(××××)×刑初字第××号刑事判决的第×项，即„„ (写明撤销的具体内容); 上学吧（www.daodoc.com） 第 70 页，共 197 页 上学吧为您提供“司法”考试复习资料下载（http://www.daodoc.com/ ）
三、上诉人(原审被告人)××ׄ„(写明部分改判的具体内容)。 (刑期从„„)]”
本判决为终审判决。 审判长 ××× 审判员 ××× 审判员 ×××
××××年××月××日 (院印) 本件与原本核对无异 书记员 ××× 【注意领会】
1.“原判认定”的书写，可先概述原判决认定的事实、证据、理由和判处结果;其次概述上诉、辩护的意见;最后概述人民检察院在二审中提出的新意见。
2.“经审理查明”的书写，可分三个层次：首先写明经二审审理查明的事实;其次写明二审据以定案的证据;最后针对上诉理由中与原判认定的事实、证据有异议的问题进行分析、认证。 3.“本院认为”的书写方法，具体如下：根据二审查明的事实、证据和有关法律规定，论证原审法院判决认定的事实、证据和适用法律是否正确。对于上诉人、辩护人或者出庭履行职务的检察人员等在适用法律、定性处理方面的意见，应当有分析地表示是否予以采纳，并阐明理由。
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刑事申诉状
申诉人：张××，女，××岁，汉族，河北省
卢县人，××文化，捕前系天津市××公司职工，住天津市××区××路××号。现在天津市××监狱服刑。
申诉人因故意杀人罪一案，不服天津市高级人民法院(2001)津刑终字第××号刑事判决，特提出申诉。 请求事项
请求撤销原判决，重新审理此案，并依法予以改判。 事实和理由
一、原判决定性错误，适用法律不当。
原判决认定申诉人系对被害人林×调戏行为不满而产生杀人之念，造成被害人身中二十余刀而亡，并不存在防卫目的，这与事实不符。事实是申诉人与被害人素无交往，根本没有杀害被害人的动机和目的。2000年7月22日下午2时许，被害人应邀前来向申诉人解释申诉人男友李××之事，见李××不在，被害人遂起歹意，对申诉人进行调戏并欲行强奸。为免遭不法侵害，申诉人借口到另一房间喝水，顺手藏起一把小宝剑。出来后被害人欲再行调戏，申诉人欲行反抗，但不是被害人的对手。无奈之下，申诉人用小宝剑将被害人刺伤，被害人被刺伤后，凶相毕露，申诉人为避免被害人继续伤害，情急之中不知所措，连续捅了被害人几剑，制止了被害人的不法侵害行为。从申诉人的遭受伤害的事实来看，完全符合《刑法》第20条第1款、第2款的规定，属于正当防卫，原审判决将申诉人行为单纯地定为故意杀人罪而忽视了申诉人的行为是具有防卫性质的，定性错误，适用法律也有不当。
二、原判决量刑畸重。
由于对本案的定性错误以及适用法律的不当，原判决对申诉人作出的判决量刑过重。从本案来看，申诉人的行为属于正当防卫，对造成被害人的死亡，申诉人的行为超过了必要的上学吧（www.daodoc.com） 第 72 页，共 197 页 上学吧为您提供“司法”考试复习资料下载（http://www.daodoc.com/ ）
限度，应构成防卫过当。根据我国《刑法》第20条第2款规定，防卫过当应当减轻或免除处罚。加之犯罪后申诉人主动投案，应视为自首，应当予以减轻处罚。原判决忽视了这两点，进而导致了量刑的畸重。
基于以上情况，申诉人请求撤销原判决，重新审理，并依法改判。 此致
中华人民共和国最高人民法院 申诉人：张×× 2001年8月24日
附：原审判决书复印件1份 【文书格式】 刑事申诉状
申诉人：姓名、性别、出生年月日、民族、籍贯、职业、工作单位和职务、住址等。 申诉人×××对×××人民法院××××年××月××日(××××)×刑终字第 ××号刑事判决(裁定)，提出申诉。 请求事项 事实和理由 此致 ×××人民法院 申诉人：×××
××××年××月××日
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附：原审判决书(或裁定书)复印件1份 【注意领会】
1.申诉人基本情况写法与刑事自诉状相同，注意写明申诉人现在何处。
2.法定代理人、近亲属代为申诉的，申诉人仍列为当事人，并写明其基本情况。另起一行写明代为申诉人的基本情况，并在姓名后用括号注明其与申诉人的关系，比如，“代为申诉人×××(系申诉人之妻)”。
3.事实部分应概述已经发生法律效力裁判的主要内容，即原裁判认定的事实和证据、裁判的理由和法律根据以及裁判的结果。
4.理由部分的阐述，要根据我国《刑事诉讼法》关于申诉案件重新审判的有关规定，结合原裁判存在的主要问题和错误进行分析论证，阐明申诉理由，以求实现请求事项。 我国《刑事诉讼法》第204条规定，当事人及其法定代理人、近亲属的申诉符合下列情形之一的，人民法院应当重新审判：(1)有新的证据证明原判决、裁定认定的事实确有错误的;(2)据以定罪量刑的证据不确实、不充分或者证明案件事实的主要证据之间存在矛盾的;(3)原判决、裁定适用法律确有错误的;(4)审判人员在审理该案件的时候，有贪污受贿，徇私舞弊，枉法裁判行为的。
根据上述法律规定，申诉理由应当依照法律规定，结合案件实际，考虑如何去写。 刑事判决书(再审) 天津市高级人民法院 刑事判决书
(2001)津刑再终字第××号
原公诉机关天津市人民检察院第一分院。
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原审被告人(原审上诉人)张××，女，19××年××月××日生，汉族，河北省卢县人，××文化，天津市××公司职工，住天津市××区××路××号。现在天津市××监狱服刑。 辩护人×××，天津市××律师事务所律师。
天津市人民检察院第一分院指控原审被告人张××犯故意杀人罪一案，天津市第一中级人民法院于2000年10月30日作出(2000)津一中刑初字第××号刑事判决，本院于2001年1月15日作出(2001)津刑终字第××号刑事判决。上述判决发生法律效力后，被告人向最高人民法院申诉，最高人民法院将此案发回本院重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。天津市高级人民检察院检察员×××、×××出庭履行职务。原审被告人张××及其辩护人×××等到庭参加诉讼。现已审理终结。
原二审判决认定：原审被告人张××因对被害人调戏行为不满而产生杀人之念，持械将被害人林×杀害，其行为不构成正当防卫。判决认定原审被告人张××犯故意杀人罪判处无期徒刑。被告人张××不服判决，以原二审判决认定事实有误，定性错误，适用法律不当为由提出申诉。
经再审查明：原审被告人张××经他人介绍与李××相识并谈恋爱，两人于2000年5月非法同居，同居期间，因原审被告人怀疑与其同居的男友李××有外遇，为澄清真相，而找被害人林×了解情况，被害人应邀前往。2000年7月22日下午2时许，被害人来到李××家中，当得知李××外出未归时，遂对原审被告人进行调戏，原审被告人表示反对。被害人仍继续纠缠。原审被告人无可奈何，只好借口喝水而脱身，去另一房间取出一把小宝剑(金属制工艺品)，藏在身后回到原房间。当被害人再次调戏时，原审被告人手持小宝剑朝被害人的胸部猛捅。在被害人反抗过程中，原审被告人朝其腹部、背部等处连捅20余刀，被害人因心脏被刺破当场死亡。原审被告人行凶后，委托李××之嫂报警，天津市××区公安分局将等候的原审被告人抓获。以上事实有原审法院的尸检报告和原审被告人的供述在案佐证，足以认定。
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本院认为：原审被告人与被害人素无矛盾或积怨。案发当日，被害人趁原审被告人独自在家，对原审被告人进行侮辱，原审被告人在遭到不法侵害时，持械反抗属防卫性质，但原审被告人手持利器对徒手的被害人要害部位连续捅刺了20余刀，致被害人当场死亡，其防卫行为明显超过了必要限度，造成了重大损害，构成了防卫过当。我国《刑法》第20条第1款、第2款明确规定，为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或免除处罚。本院原判决认定原审被告人张××行为不具有防卫性质，是定性错误，适用法律也有不当，导致量刑畸重，应予纠正。原审被告人张××供认在案的关于被害人对其进行语言调戏及强行亲吻、搂抱、拉拽等行为的供述，已被相关证据印证。原审被告人所供述被害人对其实施强奸，因无其他证据佐证，不予采信。
据此，依照最高人民法院《关于执行〈中华人民共和国刑事诉讼法〉若干问题的解释》第312条第(四)项之规定，判决如下：
一、撤销本院(2001)津刑终字第××号刑事判决;
二、被告人犯故意伤害罪，判处有期徒刑8年。 本判决为终审判决。 审判长宋×× 审判员何×× 审判员郭×× 2001年3月10日 (院印)
本件与原本核对无异
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书记员李××
1.依二审程序再审改判用刑事判决书格式 【文书格式】 ×××人民法院 刑事判决书
(××××)×刑再终字第××号 原公诉机关××××人民检察院。
原审被告人(原审经过上诉的应括注“原审上诉人”。下同„„)(写明姓名、性别、出生年月日、民族、籍贯、职业或工作单位和职务、住址、现在何处等)。 辩护人„„(写明姓名、性别、工作单位和职务)。
原审被告人„„(写明姓名和案由)一案，×××人民法院于××××年××月×× 日作出(××××)×刑初字第××号刑事判决，„„(此处写明对原判的上诉、抗诉 和本院二审作出的裁定或判决及其年月日和字号)，已经发生法律效力。„„(此处简 写提起再审程序的经过)。本院依法(另行)组成合议庭，公开(或不公开)开庭审理了 本案。×××人民检察院检察长(或员)×××出庭执行职务。原审被告人×××及其 辩护人×××等到庭参加诉讼。本案现已审理终结[未开庭的改为“本院依法(另行) 组成合议庭审理了本案，现已审理终结”]。
„„(首先概述原审生效判决的基本内容，其次写明提起再审的主要根据和理由。 如果检察院在再审中提出新的意见，应一并写明)。
上学吧（www.daodoc.com） 第 77 页，共 197 页 上学吧为您提供“司法”考试复习资料下载（http://www.daodoc.com/ ） 经再审查明：„„(写明原判决认定的事实、情节，哪些是正确的或者全部是正确
的，有哪些证据足以证明;哪些是错误的或者全部是错误的，否定的理由有哪些。如果 对事实、情节方面有异议，应当抓住要点，予以分析答复)。
本院认为：„„[根据再审确认的事实、情节和当时的法律，论述被告人是否 犯罪
犯什么罪(一案多人的还应分清各被告人的地位、作用和刑事责任)，应否从宽或从严 处理。指出原判的定罪量刑，哪些是正确的，哪些是错误的，或者全部是错误的。对于 申诉人及有关各方关于定罪量刑方面的主要意见和理由，应当有分析地表示采纳或予以 批驳。]依照„„(写明判决所依据的法律条款项)的规定，判决如下： „„[写明判决结果。分六种情况：
第一，原系一审结案，提审后全部改判的，表述为：
“
一、撤销×××人民法院(××××)×刑初字第××号刑事判决;
二、被告人××ׄ„(写明改判的内容)。”
第二，原系一审结案，提审后部分改判的，表述为：
“
一、维持×××人民法院(××××)×刑初字第××号刑事判决的第×项，即„„ (写明维持的具体内容);
二、撤销×××人民法院(××××)×刑初字第××号刑事判决的第×项，即„„ (写明撤销的具体内容); 上学吧（www.daodoc.com） 第 78 页，共 197 页 上学吧为您提供“司法”考试复习资料下载（http://www.daodoc.com/ ）
三、被告人××ׄ„(写明部分改判的内容)。”
第三，原系二审维持原判结果，再审后全部改判的，表述为：
“
一、撤销×××人民法院(××××)×刑初字第××号刑事判决和本院(×× ××)×刑终字第××号刑事裁定：
二、被告人××ׄ„(写明改判的内容)。”
第四，原系二审维持原判结案，再审后部分改判的，表述为：
“
一、维持×××人民法院(××××)×刑初字第××号刑事判决的第×项和本 院(××××)×刑终字第××号刑事裁定的第×项，即„„(写明维持的具体内容);
二、撤销×××人民法院(××××)×刑初字第××号刑事判决的第×项和本院 (××××)×刑终字第××号刑事裁定的第×项，即„„(写明撤销的具体内容);
三、被告人××ׄ„(写明部分改判的内容)。”
第五，原系二审改判结案，再审后全部改判的，表述为： “
一、撤销本院(××××)×刑终字第××号刑事判决;
二、被告人××ׄ„(写明改判的内容)。”
第六，原系二审改判结案，再审后部分改判的，表述为：
“
一、维持本院(××××)×刑终字第××号刑事判决的第×项，即„„(写明 维持的具体内容);
二、撤销本院(××××)×刑终字第××号刑事裁定的第×项，即„„(写明撤
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销的具体内容);
三、被告人××ׄ„(写明部分改判的内容)。”] 本判决为终审判决。 审判长 ××× 审判员 ××× 审判员 ×××
××××年××月××日 (院印) 本件与原本核对无异 书记员 ×××
2.依一审程序再审改判用刑事判决书格式〖KH*3/5〗 【文书格式】 ×××人民法院 刑事判决书
(××××)×刑再初字第××号 原公诉机关××××人民检察院。
原审被告人„„(写明姓名、性别、出生年月日、民族、籍贯、职业或工作单位和 职务、住址、现在何处等)。
辩护人„„(写明姓名、性别、工作单位和职务)。
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原审被告人„„(写明姓名和案由)一案，本院于××××年××月×日作出(×
×××)×刑×字第××号刑事判决，已经发生法律效力。„„(此处写明提起再审程 序的经过)。本院依法另行组成合议庭，公开(或不公开)开庭审理了本案。×××人民 检察院检察长(或员)×××出庭履行职务。原审被告人×××及其辩护人×××等到 庭参加诉讼。本案现已审理终结(未开庭的改为“本院依法另行组成合议庭审理了本案， 现已审理终结”)。
„„(首先概述原审生效判决的基本内容，其次写明提起再审的主要根据和理由。 如果检察院在再审中提出新的意见，应一并写明)。
经再审查明：„„(写明原判决认定的事实、情节，哪些是正确的或者全部是正确
的，有哪些证据足以证明;哪些是错误的或者全部是错误的，否定的理由有哪些。如果 对事实、情节方面有异议，应当抓住要点，予以分析答复)。
本院认为：„„[根据再审确认的事实、情节和当时的法律政策，论述被告人是否
犯罪，犯什么罪(一案多人的还应分清各被告人的地位、作用和刑事责任)，应否从宽
或从严处理。指出原判的定罪量刑，哪些是正确的，哪些是错误的，或者全部是错误的。 对于申诉人及有关各方关于定罪量刑方面的主要意见和理由，应当有分析地表示采纳或 予以批驳。]依照„„(写明判决所依据的法律条、款、项)的规定，判决如下： „„[写明判决结果。分二种情况： 第一，全部改判的，表述为：
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“
一、撤销本院(××××)×刑×字第××号刑事判决;
二、被告人××ׄ„(写明改判的内容)。” 第二，部分改判的，表述为：
“
一、维持本院(××××)×刑×字第××号刑事判决的第×项，即„„(写明 维持的具体内容);
二、撤销本院(××××)×刑×字第××号刑事判决的第×项，即„„(写明 撤销的具体内容);
三、被告人××ׄ„(写明部分改判的内容)。”] 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起10日内，通过本院或者直接向××× 人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本1份，副本×份。 审判长 ××× 审判员 ××× 审判员 ×××
××××年××月××日 (院印) 本件与原本核对无异 书记员 ××× 【注意领会】
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书写再审认定的事实和理由时应注意以下几点：
1.如果原审生效判决认定的事实正确，只是定性错误的，对原审生效判决认定的事实简要地给以肯定之后，应重点写明原审生效判决为什么定罪量刑不当以及改作其他处理的根据和理由。
2.原审生效判决认定的事实全部错误的，应把全面否定其认定的事实的根据和理由阐述清楚。
3.原审生效判决认定的事实部分正确、部分错误的，首先应肯定其正确部分，然后重点写明否定其错误部分和改作其他处理的根据和理由。
4.对于抗诉、申诉等各方面的主要意见和理由，在叙事和说理中应当予以关照。对其中的争论焦点，应当有理有据地重点分析论证，明辩是非，实事求是地予以解决。 民事诉讼司法文书 案 例 一
承租人杜××诉出租人张××等不按协议 约定与受让人签订房屋租赁协议违约赔偿案
1999年11月16日，杜××与张××(西安市××公司经理)、王××(张××之妻，西安市××区××街道办事处干部)签订房屋租赁协议。约定：甲方(张××、王××)将其位于西安市环城南路38号砖混结构三层约200平方米的楼房及其附属配电、上下水设施租赁给乙方(杜××)作餐饮、娱乐营业之用，年租金75万元，租期自1999年11月20日至2003年11月19日;乙方必须于每年11月30日前一次交清全年房租，如推迟30天，甲方有权收回房屋;乙方在租期未满之前，有权将自己经营的酒楼转让他人，但在转让前应告知甲方，并在租金不变的情况下，由甲方与受让人另行签订房屋租赁协议;在租期未满前，甲方不得终止协议，不得提高房租，如甲方终止协议，赔偿乙方4年的房租;如乙方终止协议，乙方所交房租不退，房屋装修部分归甲方。协议签订后，双方未向房地产管 理部门登记备上学吧（www.daodoc.com） 第 83 页，共 197 页 上学吧为您提供“司法”考试复习资料下载（http://www.daodoc.com/ ）
案，未领取《房屋租赁证》。杜××对所租之房进行装修，开办了酒楼。2000年12月19日，杜××在《西安晚报》上刊登转让该酒楼的广告。2001年元月初，杜××将酒楼转让给李××，并将此事通知了张××夫妇，李××向杜××支付转让费10万元，但张××夫妇拒不按协议约定与李××另行签订租赁协议，并阻挠其经营，致李××无法经营，于同年11月底退出酒楼。杜××将租金交至2001年11月。同年12月5日，杜××以张××、王××违约，给其造成损失为由，委托西安市××律师事务所律师梁××向西安市碑林区人民法院起诉，要求张××、王××赔偿损失125万元(租金损失75万元，营业损失5万元)，支付违约金10万元。
一、请就此案案情撰写起诉状。
二、在诉讼中，被告张××、王×× 以杜××私自将房屋承重的两根柱子拆除(证人刘××提供书面证言证实 ，杜××拆去房屋承重柱子两根属实)使房屋坚固程度受影响为由反诉要求解除房屋租赁协议，并将其房屋恢复原状。请就此情形撰写反诉状。
三、现假设第三人李××认为与本案处理结果有利害关系，于同年12月28日申请参加诉讼。请就此情形撰写第三人参加诉讼申请书。
四、假设原告与被告在庭外达成和解，被告愿意赔偿损失，并不再阻挠经营，根据此案情撰写撤诉状。 民事起诉状
原告：杜××，男，××岁，汉族，陕西省西安市人，××酒楼经理，住西安市××区××城××幢×号。
委托代理人：梁××，西安市××律师事务所律师。 被告：张××，男，××岁，汉族，陕西省西安市人，西安××公司部门经理，住西安市× ×区××街××号。
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被告：王××，女，××岁，汉族，陕西省西安市人，西安市××区××街道办事处干部，住址同上。 诉讼请求
1.请求法院判令被告张××、张××支付违约金10万元; 2.请求法院判令二被告赔偿经济损失125万元; 3.诉讼费用由二被告承担。 事实和理由
1999年11月16日，原、被告双方签订房屋租赁协议，约定：被告张××、王××将其位于本市环城南路38号砖混结构三层约200平方米的楼房及其附属配电、上下水设施租赁给原告杜××作餐饮、娱乐营业之用，年租金7.5万元，租期自1999年11月20日至2003年11月19日;原告必须于每年11月30日前一次性交清全年房租，如推迟30天，被告有权收回房屋;原告在租期未满之前，有权将自己经营的酒楼转让他人，但在转让前应告知被告，并在租金不变的情况下，由被告与受让人另行签订房屋租赁协议;在租期未满前，被告不得终止协议，不得提高房租，如被告终止协议，赔偿原告4年的房租，如原告终止协议，原告所交房租不退，房屋装修部分归被告。 协议签订后，原被告双方依约履行义务。被告将房屋交付给原告，原告一次性向被告支付年租金7.5万元。随后，原告将房屋装修成酒楼经营。2000年11月，租期满一年，原告依约再次支付租金7.5万元。2000年12月19日，原告在《西安晚报》上刊登转让该酒楼的广告。2001年元月初，原告将酒楼转让给第三人李××，并在转让前通知被告转让事宜。转让之后，被告拒不按协议约定与受让人李××另行签订租赁协议，并阻挠其经营，致使李××无法经营，被迫于同年11月底退出酒楼。在此期间，原告因被告的违约行为损失租金7.5万元，造成营业损失5万元。
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鉴于上述事实，原告认为，被告的上述行为已经严重违背了双方订立的合同约定，给原告造成了经济损失，损害了原告的合法权益，应当承担违约责任并赔偿损失。根据《合同法》第107条及《民事诉讼法》第108条规定，诉请你院依法秉公裁决。 证人姓名和住址，证据和证据来源 1.租赁协议原件; 2.原告付款凭证;
3.被告阻挠经营的说明材料。 此致
西安市碑林区人民法院 起诉人：杜×× 2001年12月5日
附 : 1.本状副本2份; 2.书证3份。〖ZK〗〗
1.公民使用的民事起诉状格式 【文书格式】 民事起诉状
原告：姓名、性别、年龄(出生年月日)、民族、籍贯、职业或工作单位和职务、住 址等。
法定代理人：姓名、性别、年龄(出生年月日)、民族、籍贯、职业或工作单位和职 务、住址、与原告的关系。
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委托代理人：姓名、性别、年龄(出生年月日)、民族、职业或工作单位和职务、住 址等(是律师的，只写姓名、工作单位和职务)。
被告：姓名、性别、年龄、民族、籍贯、职业或工作单位和职务、住址等(系法人
或其他组织以及个体工商户的，应依次写明其名称、字号、地址、法定代表人、代表人 或主要负责人姓名、职务、电话以及业主姓名等事项)。
第三人：姓名、性别、年龄、民族、籍贯、职业或工作单位和职务、住址等(是法
人或其他组织以及个体工商户的，应写明其名称、字号、所在地址、法定代表人或代表 人，主要负责人以及业主姓名等)。 诉讼请求 事实和理由
证人姓名和住址，其他证据名称、来源 此致
×××人民法院 起诉人：×××
××××年××月××日 附：本状副本×份
2.法人或其他组织使用的民事起诉状 【文书格式】 民事起诉状
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原告名称(或字号)： 所在地址：
法定代表人(或代表人、主要负责人、业主)：姓名、职务、电话。 企业性质： 工商登记核准号： 经营范围和方式： 开户银行： 账号：
委托代理人：姓名、性别、年龄、民族、职业或工作单位和职务、住址等(是律师 的，只写姓名、工作单位和职务)。 被告名称(或字号)： 所在地址：
法定代表人(或代表人、主要负责人、业主)：姓名、职务、电话。(被告是公民的， 应写明其姓名、性别、年龄、民族、籍贯、职业或工作单位和职务、住址等)。
第三人：名称、地址、法定代表人或代表人，主要负责人、业主姓名、职务等事项。
(是公民的，应写明其姓名、性别、年龄、民族、籍贯、职业或工作单位和职务、住址等) 诉 事实和理由
证据名称、来源，证人姓名和住址 此致
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×××人民法院 起诉人：×××
××××年××月××日 (加盖单位公章) 附：本状副本×份 【注意领会】
1.民事起诉状的格式分为两种：一种是公民(自然人)使用的;另一种是法人或其他组织(包括共同诉讼集团)使用的。这两种格式的主要区别，在于诉讼当事人身份事项的说明不同，其他主要内容并无两样。
2.民事诉状(包括起诉状、反诉状、上诉状、申诉状)的诉讼请求均应明确、具体、合法。所谓“明确、具体”，就是要写明请求人民法院解决什么争执，满足自己什么要求，而不要笼统或大而无当的写“请求法院秉公而断”或“依法判决”之类。所谓“合法”，即请求应合乎法律有关规定，不能要求过高。另外，诉讼请求还须简明，有多项诉讼请求时应分项写。 3.在事实部分，叙述、说明案情需要注意以下两点：
(1)叙述事实要客观。既要反映出有利于自己的事实和证据，又要反映出不利于自己事 实和证据。不能凭主观臆断，随意扩大事态。
(2)要抓住关键和主要情节，突出双方的争议焦点。
另外，还应当着重写清原告与被告发生纠纷的起因、经过、所造成的结果、争执点或主要分歧。
4.理由的阐述可分为三个层次：
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(1)对被告侵权事实进行概括、归纳;
(2)依据有关法律、法规等，联系上述事实，指明被告行为的违法侵权性质，说明 原告的正当权益应该受到保护;
(3)援引《民事诉讼法》作为提起诉讼的法律依据。
5.关于证据部分的书写方法，与刑事自诉状的证据部分相同。 民事反诉状
反诉人(本诉被告)：张××，男，××岁，汉族，陕西省西安市人，西安××公司部门经理，住西安市××区××街××号。
反诉人(本诉被告)：王××，女，××岁，汉族，陕西省西安市人，西安市××区××街道办事处干部，住址同上。反诉人王××系反诉人张××之妻。
被反诉人(本诉原告)：杜××，男，××岁，汉族，陕西省西安市人，××酒楼经理，住 西安市××区××城××幢×号。
被反诉人起诉反诉人房屋租赁协议纠纷一案，因被反诉人私自将房屋承重柱子拆除，造成出租房屋严重受损，反诉人现提出反诉如下： 反诉请求
1.请求判决解除房屋租赁协议;
2.判令被反诉人对出租房屋恢复原状; 3.由被反诉人承担诉讼费用。 事实和理由
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1999年11月16日，反诉人(张××、王××)与被反诉人杜××签订房屋租赁协议。双方约定，反诉人将其位于西安市环城南路38号砖混结构三层约200平方米的楼房及其附属配电、上下水设施租赁给被反诉人作餐饮、娱乐营业之用，租期为4年，被反诉人每年于11月30日向反诉人一次性支付年租75万元。房屋租赁协议签订后，反诉人依约将房屋交付给被反诉人使用。被反诉人将房屋装修成酒楼开始经营，2000年底，被反诉人为改造房屋的布局，在未经反诉人同意之情形下将房屋承重的柱子拆下2根，严重破坏了该房屋的结构，使房屋的坚固程度受到极大的影响。
鉴于以上事实，反诉人认为，被反诉人未经反诉人同意，对出租房屋进行破坏性的改修，其行为已严重违背了双方当事人合同的约定，损害了反诉人的合法权益。根据《合同法》第219条、第223条之规定，恳请法院判允前列诉讼请求。 证人姓名和住所、证据和证据来源 1.租赁协议原件;
2.证人刘××的书面证言，证人刘××现住西安市××区××路×号。 此致
西安市碑林区人民法院 反诉人：张×× 王××
2001年12月12日 附：本反诉状副本1份
1.公民(自然人)使用的民事反诉状格式 【文书格式】 民事反诉状
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反诉人(本诉被告)：姓名、性别、年龄(出生年月日)、民族、籍贯、职业或工作 单位和职务、住址等。
法定代理人：姓名、性别、年龄、民族、籍贯、职业或工作单位和职务、住址、与 反诉人关系等。
委托代理人：姓名、性别、年龄、民族、职业或工作单位和职务、住址等(是律师 的，只写姓名、工作单位和职务)。
被反诉人(本诉原告)：姓名、性别、年龄(出生年月日)、民族、籍贯、职业或工
作单位和职务、住址等(是法人或其他组织、个体工商户的，应写明其名称、字号、所 在地址、法定代表人或代表人、主要负责人、业主姓名等)。
第三人：姓名、性别、年龄、民族、籍贯、职业或工作单位和职务、住址等(是法
人或其他组织、个体工商户的，应写明其名称、字号、所在地址、法定代表人、代表人 或主要负责人、业主姓名等)。
被反诉人起诉反诉人(或“我”) „„(案由)一案，因其„„(概括反诉的起因)， 反诉人现提出反诉如下： 反诉请求 事实和理由
证人姓名和住所、证据和证据来源 此致
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×××人民法院 反诉人：×××
××××年××月××日 附：本状副本×份
2.法人或其他组织使用的民事反诉状格式 【文书格式】 民事反诉状 反诉人名称(或字号)： 所在地址：
法定代表人(或代表人、主要负责人、业主)：姓名、职务、电话。 企业性质： 工商登记核准号： 经营范围和方式： 开户银行： 账号：
委托代理人：姓名、性别、年龄、职业或工作单位和职务、住址等(是律师的，只 写姓名、工作单位和职务)。 被反诉人名称： 所在地址：
法定代表人(或代表人、主要负责人、业主)：姓名、职务、电话。(被反诉人是公 民的，应写明其姓名、性别、年龄、民族、籍贯、职业或工作单位和职务、住址等)。
上学吧（www.daodoc.com） 第 93 页，共 197 页 上学吧为您提供“司法”考试复习资料下载（http://www.daodoc.com/ ） 第三人：名称、地址、法定代表人或代表人，主要负责人、业主等(是公民的，应 写明其姓名、性别、年龄、民族、籍贯、职业或工作单位和职务、住址等)。 被反诉人起诉反诉人(或“我”)„„(案由)一案，因其„„(概括反诉的起因)， 反诉人现提出反诉如下： 反诉请求 事实和理由
证人姓名和住所、证据和证据来源 此致
×××人民法院 反诉人：×××
××××年××月××日 (加盖单位公章) 附：本状副本×份 【注意领会】
民事反诉状的基本写法与民事起诉状相似，但是由于反诉状属于“后起诉”的诉状，具体写法也有某些特别要求：
(1)应写明反诉缘由。为了体现“反诉”的程序特点，应当在首部当事人之后，另起一段概括说明反诉状的起因：“被反诉人(本诉原告)起诉反诉人(或采用第一人称“我”)„(案由名称)一案，因其„„，现提出反诉如下：”
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(2)反诉请求应当明确、具体。如：“请依法判决被反诉人偿还拖欠反诉人货款5万元，以抵销反诉人欠其相应的货物数额。”
(3)先摆争议事实后论理由。不必全面叙述案情，而应当突出争议的事实，说明真相，并注意与法律、法规相适应;叙述案情，不妨夹叙夹议，边叙边举证，加强驳辩性。论
证反诉理由，重在分析案情性质、分清是非曲直，明确造成损害后果的责任在谁，强调是被反诉人首先违反了义务事项。
(4)列写反诉有关证据。反诉状同样需要“举证”，应注意证据确凿，名称规范。 第三人参加诉讼申请书
申请人：李××，男，××岁，汉族，陕西省西安市人，个体老板，住西安市××小区××幢××门××号。
你院受理原告杜××诉被告张××、王××房屋租赁协议纠纷一案，由于该案件处
理结果与申请人有法律上的利害关系，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第56条之规定， 申请人要求以第三人参加诉讼，支持原告杜××的诉讼请求。 事实和理由
原告杜××所开办酒楼系被告张××、王××租给原告杜××的三层楼房改造而成。2000年底，原告刊登广告欲转让酒楼，申请人得知后遂与原告协商转让事宜，2001年元月初，双方达成转让协议。并约定：该酒楼由申请人在转让协议签订后1个月内与被告人张××、王××另行签订房屋租赁协议。转让协议签订后，原告将酒楼转让给申请人，申请人一次性向原告支付转让费10万元。不料，被告拒不与申请人签订租赁协议，并阻挠申请人经营，上学吧（www.daodoc.com） 第 95 页，共 197 页 上学吧为您提供“司法”考试复习资料下载（http://www.daodoc.com/ ）
申请人被迫于2001年11月底退出酒楼，申请人无奈向原告提出退还转让费和索赔的请求，原告因资金周转困难，仅退还申请人部分转让费，并表示尽快退还剩余部分和赔偿损失。
现原告已向被告起诉，申请人认为原告的诉讼请求能否满足必然影响到申请人债权的实现。故此，请求法院对原告杜××的诉讼请求予以支持。 此致 西安市碑林区人民法院 申请人：李×× 2001年12月28日
【文书格式】 第三人参加诉讼申请书
申请人：姓名、性别、年龄(出生年月日)、民族、籍贯、职业或工作单位和职务、住址等。
你院受理的„„(案由)一案，由于该案件的处理结果与申请人有法律上的利害关
系，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第56条规定，申请人要求以第三人的身份参加 诉讼，支持×××(原告或被告)的诉讼请求。 事实和理由
„„(写明案件的起因) „„(写明支持原告(被告)一方的请求事项) 此致
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×××人民法院 申请人：×××
××××年××月××日 【注意领会】
第三人参加诉讼申请书主要适用于没有独立请求权的第三人，因为有独立请求权的第三人可以直接提起诉讼。 民事撤诉状
申请人：杜××，男，××岁，汉族，陕西省西安市人，××酒楼经理，住西安市××区××城××幢××号。
委托代理人：梁××，西安市××律师事务所律师。
申请人因房屋租赁合同纠纷，于2001年12月5日向你院起诉，业经你院立案受理。现因被告愿意赔偿损失，不再阻挠经营，申请人已和被告在庭外达成和解。特此申请撤回起诉状，请予批准。
原随起诉状所附送的证据材料：租赁协议原件、原告付款凭证、被告阻挠经营的说明材料共3件，请予发还。 此致
西安市碑林区人民法院 申请人：杜×× 2001年12月20日
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1.公民使用的民事撤诉状格式 【文书格式】 民事撤诉状
申请人：姓名、性别、年龄、民族、籍贯、职业或工作单位和职务、住所(或常住 地)。
法定代理人(或指定代理人)：姓名、性别、年龄、民族、籍贯、职业或者工作单位 和职务、住所(或常住地)，与申请人关系。
委托代理人：姓名、性别、年龄、民族、职业或者工作单位和职务、住所(或常住 地)。(系律师的，只写其姓名、工作单位和职务)。
申请人因„„(案由)一案，于××××年××月××日向你院起诉[或者：“申请 人因„„(案由)一案，不服×××人民法院××××年××月××日( )×民初
字第×号民事判决(或裁定)，于××××年××月××日向你院提出上诉”]，业经你院 立案受理。现因„„(陈述具体申请撤诉理由)，特此申请撤回起诉状(或上诉状)，请 予批准。
原随起诉状(或上诉状)所附送的证据材料：(写明证据名称)共×件，请予发还。 此致
×××人民法院 申请人：×××
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××××年××月××日
2.法人或其他组织使用的民事撤诉状格式 【文书格式】 民事撤诉状 申请人名称(或字号)： 地址：
法定代表人(或代表人、主要负责人)：姓名、性别、职务、电话。(其他组织写明
主要负责人姓名、职务等事项。个体工商户写明业主姓名、性别、年龄、住所等身份事 项)。
委托代理人：姓名、性别、年龄、民族、工作单位、职业或职务、住所等。(系律师 的，只写其姓名、工作单位和职务)。
申请人因„„(案由)一案，于××××年××月××日向你院起诉[或者：“申请 人因„„(案由)一案，不服×××人民法院××××年××月××日( )×民初
字第×号民事判决(或裁定)，于××××年××月××日向你院提出上诉”]，业经你院 立案受理。现因„„(陈述撤诉的具体理由)，特此申请撤回起诉状(或上诉状)，请予 批准。
原随起诉状(或上诉状)所附送的证据材料：(写明证据名称)共×件，请予发还。 此致
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×××人民法院 申请人：×××
××××年××月××日 (法人加盖公章) 【注意领会】
民事撤诉状的核心部分是撤诉理由的写作。根据诉讼实践，当事人提出撤诉的理由大体有： (1)被告或被上诉人在诉讼过程中已经满足了申请人的诉讼请求。说明这一变化情 况，应当具体写明被告或被上诉人满足申请人诉讼请求的时间和方式; (2)在诉讼过程中与对方当事人达成了和解协议。说明这一变化情况，应具体写明双方争执点的内容及协商解决的具体办法;
(3)申请人发觉自己起诉理由或上诉理由不足或不当，有面临败诉的可能。对于这一情况，应当概括写明理由(如“鉴于关键性证据遗失”等)。
注意，上述不同理由的提出，都应当出自申请人的自愿，而非来自外部的威胁和诱惑。 案 例 二
徐××对李××所在地法院受理原告 依其所写欠条提起还欠纠纷案
原告李××(男，43岁，台湾省彰化县人，系广东省番禺市新金属有限公司职工，现暂住番禺市新金属有限公司宿舍)以被告徐××(女，25岁，河南省延津县人，××餐馆经理，现住深圳市罗湖区凤凰路中山花园城)2000年初在番禺市新恳镇所写的“欠李××8万元”上学吧（www.daodoc.com） 第 100 页，共 197 页 上学吧为您提供“司法”考试复习资料下载（http://www.daodoc.com/ ） 的欠条已到期(还款日期为2001年4月底)不还欠款为由，于2001年5月20日向自己居住地的广东省番禺市人民法院起诉，要求被告清偿该债务。番禺市人民法院予以受理，并于5月26日向被告徐××送达起诉状副本，通知其答辩。
一、番禺市人民法院受理后，被告徐××委托深圳××律师事务所韩××为其代理律师，并于5月27日提出管辖权异议，认为番禺市人民法院无管辖权，请就被告意见撰写管 辖权异议申请书。
二、该案转至罗湖区人民法院审理后，经徐××所开餐馆员工赵××证实，被告徐××将其餐馆和8万元存款转至其弟徐成名下，原告得知此情形后，于2001年6月11日向法院提出财产保全申请。假设你是原告，请根据以上情况撰写一份财产保全申请书。
三、假设李××是一家小型装修公司的老板，8万元是因徐××装修餐馆拖欠的装修款(该装修款拖欠已有10月之久)。李××以公司法定代表人名义向徐××所在地法院提起诉讼，以该公司资金周转困难，已无力发放工资为由要求被告徐××先行支付3万元装修款。请就此情形撰写先予执行申请书。
管辖权异议申请书
申请人：徐××，女，25岁，汉族，河南省延津县人，××餐馆经理，住深圳市罗湖区凤凰路中山花园城。
委托代理人：韩××，深圳市××律师事务所律师。
申请人于2001年5月26日收到你院已受理原告李××诉欠款纠纷一案的应诉通知，通知申请人提出答辩状。申请人在提出答辩状的同时，现根据事实提出对此案管辖权的异议，理由如下： 番禺市人民法院对本案无权管辖。根据债法的一般原理。债可以分为合同之债、侵权之债、不当得利之债等多种性质的债。原告李××出示的欠条表明双方之间成立的是金钱之债，上学吧（www.daodoc.com） 第 101 页，共 197 页 上学吧为您提供“司法”考试复习资料下载（http://www.daodoc.com/ ）
而金钱之债不等同于合同之债。贵院仅凭此欠条认定该债为合同之债，并进一步认定原告李××所在地为合同履行地，是不符合民事诉讼法规定的。而根据《民事诉讼法》第22条第1款之规定，该债务纠纷应由异议人常住地的深圳市罗湖区人民法院管辖。
我国《民事诉讼法》第38条规定：“人民法院受理案件后，当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间提出。人民法院对当事人提出的异议，应当审查。异议成立的，裁定将案件移送有管辖权的人民法院;异议不成立的，裁定驳回。”根据上述事实和法律规定，特此请求你院将本案依法移送管辖，交由深圳市罗湖区人民法院审理。请予准许。 此致
广东省番禺市人民法院 申请人：徐×× 2001年5月27日
附：答辩状副本1份
【文书格式】 管辖权异议申请书
申请人(被告或反诉×告)：姓名、性别、年龄、民族、籍贯、职业或工作单位和职 务、住所(或经常居住地)。(法人或其他组织，写明其名称、地址、法定代表人或主要 负责人姓名、职务、电话。个体工商户，应写明其字号、业主姓名等身份事项)。 法定代理人：姓名、性别、年龄、民族、籍贯、职业或工作单位和职务、住所及与 异议人的关系。
委托代理人：姓名、性别、年龄、民族、职业或工作单位和职务、住所。(系律师 的，只写明其姓名、工作单位和职务)。
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申请人于××××年××月××日收到你院已受理原告(或反诉×告)×××(姓 名或名称)诉„„(案由)一案的应诉通知，通知申请人提出答辩状。申请人在提出答 辩状的同时，现提出对此案管辖权的异议，理由如下：
„„(具体理由)，特此请求你院将本案依法移送管辖，交由×××人民法院审理。 请予准许。 此致
×××人民法院 申请人：×××
××××年××月××日 (法人加盖公章) 附：答辩状副本×份〖BG〗〗 【注意领会】
管辖权异议多表现为对地域管辖的争议。提出管辖权异议，必须结合案件实际，指明法律依据。依据我国《民事诉讼法》的有关规定，地域管辖又分为一般管辖、协议管辖、特殊地域管辖、专属管辖以及优先管辖五种情况。一般管辖实行“原告就被告”的原则(但是不得违反级别管辖和专属管辖规定)。比如继承纠纷案件这类属于人民法院专属管辖的案件，只能由被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地人民法院管辖，否则，被告即可依法向已经立案受理的人民法院提出管辖权异议。该文书的理由部分是一段驳论文字，论证无须过分细致，应根据案由，引证相关的管辖规定，点明即可;随后，提出改变和移送管辖的诉讼请求。 财产保全申请书
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申请人：李××，男，43岁，汉族，台湾省彰化县人，广东番禺市新金属有限公司职工，现住该公司宿舍。
被申请人：徐××，女，25岁，汉族，河南省延津县人，××餐馆经理，现住深圳市罗湖区凤凰路中山花园城。
上列申请人与被申请人因欠款纠纷一案，申请人于2001年5月24日向广东省番禺市人民法院起诉，广东省番禺市人民法院将此案移送至你院审理在案，被申请人现在有转移资金逃避债务的可能，为此申请实施财产保全，事实和理由如下： 事实和理由
被申请人徐××于2000年年初向申请人借款8万元，出具欠条一张，并口头约定被申请人在2001年4月底之前一次性还清。2001年4月，被申请人没有履行还款义务。随后申请人多次催款，被申请人拒不归还。无奈之下申请人将被申请人告上广东省番禺市人民法院，番禺市人民法院又将此案移送贵院审理。之后，申请人从被申请人所开餐馆服务员赵××处得知，被申请人徐××欲将其餐馆及其8万元存款转至其弟徐成名下。鉴于以上事实，申请人认为被申请人有故意转移财产以逃避债务的可能，势必影响申请人合法的债权得以实现。根据《民事诉讼法》第92条规定，特向贵院申请财产保全，以免造成以后的判决难以执行。 请求目的
请求立即冻结被申请人徐××的8万元存款。 对上述请求，申请人愿以中国工商银行××支行申请人账号下10万元金额担保;如申请不当，愿负赔偿责任。 此致
深圳市罗湖区人民法院 申请人：李××
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2001年6月11日
附： 1.被申请人徐××出具欠条复印件1份;
2.被申请人餐馆服务员赵××书面证言1份，赵××现住深圳市罗湖区××路×号。 【文书格式】 财产保全申请书 申请人：姓名、性别、年龄、民族、职业或工作单位和职务、住所(或常住地)。[法
人或其他组织，写明其名称、地址;个体工商户应写明其字号、业主姓名、性别、年龄、民族、住所，并在姓名之后括注“系„„(字号)业主”]。
法定代理人(或指定代理人)：姓名、性别、年龄、民族、职业或工作单位和职务、住所，与申请人的关系。
法定代表人(或主要负责人)：姓名、职务、电话。 企业性质： 工商登记核准号： 经营范围和方式： 开户银行： 账号：
委托代理人：姓名、性别、年龄、民族、职业或工作单位和职务、住址。(系律师的， 只写姓名、工作单位和职务)。
被申请人：姓名、性别、年龄、民族、职业或工作单位和职务、住所(或常住地)。 (法人或其他组织，写明其名称、地址)。
上列申请人与被申请人因„„(案由)纠纷，申请人于××××年××月××日向
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你院起诉在案(或“申请人即将提起诉讼”)，被申请人现在有损毁(或隐匿)诉讼争执
标的物的可能(或者其他原因)，为此，申请给予实施财产保全。申请的事实根据和理由 如下：
事实和理由 请求目的 此致
×××人民法院 申请人：×××
××××年××月××日 (法人加盖公章) 附： 1.书证：(名称)共×件; 2.物证：(名称)共×件; 3.证人：(姓名、住所等)。 【注意领会】
1.事实和理由部分应注意写明以下内容： (1)写明与被申请人发生纠纷的起因;
(2)写明需要保全的财物名称、数量、价值;
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(3)写明必须采取保全措施的理由，如：被申请人有损毁、转移、挥霍、隐匿、出卖争执标的物的迹象和行为或可能，并举出证据，其中应强调被申请人主观上有恶意;
(4)论述理由应着重说明实行财产保全措施的必要性和迫切性，例如：“假如不实施财产保全措施，以后的判决势必难以执行甚至无法执行。”
2.请求目的必须具体。如：“请求法院把被申请人手中的争议财产予以查封(或扣押、冻结、变卖等)”;此外，还应写明申请人愿提供担保。 先予执行申请书
申请人：番禺市×××装修公司。
地址：番禺市××路××号××楼××室。 法定代表人：李××，经理，电话：(略)。
被申请人：徐××，女，25岁，汉族，××餐馆经理，住深圳市罗湖区凤凰路中山花园城。 申请人诉被申请人追索装修款纠纷一案，你院已立案受理。现因申请人无力给工人发放 讼请求 工资，为此特申请你院裁定先予执行，责令被申请人先行给付部分装修款。具体事实和理由等说明如下： 事实和理由
申请人已经按合同规定将被申请人餐馆装修完毕，被申请人验收后欠装修款8万元人民币达10个月之久。申请人系小型装修公司，周转资金有限，至今为止已无力发放工资，给工人的生活造成很大困难。为此，特依我国《民事诉讼法》第97条第(三)项之规定，申请你院责令被申请人先予执行部分装修款。申请人愿向你院提供担保。
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请求目的
1.裁定被申请人先行给付装修款3万元，以维持工人当前生活; 2.裁定被申请人自裁定之日起立即执行。〖KH-*3/5〗 此致
深圳市罗湖区人民法院
申请人：番禺市×××装修公司 法定代表人：李×× 2000年6月10日 (公章) 附： 1.装修合同复印件1份;
2.被申请人出具8万元欠条复印件1份; 3.担保书1份。
【文书格式】 先予执行申请书
申请人(原告或“反诉被告”、被告或“反诉原告”)：姓名、性别、年龄、民族、职
业或工作单位和职务、住所(或常住地)。[法人或其他组织，写明其名称、地址;个体 工商户，写明业主姓名、性别、年龄、民族、住所，并写明“系„„(字号)业主”] 法定代理人或指定代理人：姓名、性别、职业或工作单位和职务、住所，与申请人 关系。
上学吧（www.daodoc.com） 第 108 页，共 197 页 上学吧为您提供“司法”考试复习资料下载（http://www.daodoc.com/ ）
法定代表人或主要负责人：姓名、职务、电话。
委托代理人：姓名、性别、职业或工作单位、职务、住址。(是律师的，只写其姓名、工作单位和职务)。
被申请人：姓名、性别、年龄、民族、职业或工作单位和职务、住所(或常住地)。
[法人或其他组织，写明其名称或字号、地址;个体工商户，写明业主姓名、性别、年龄、民族、住所，并注明“系„„(字号)业主”] 上列当事人之间因„„(案由)一案，申请人于××××年××月××日向你院起
诉在案。现因„„(说明申请人的困难或困苦处境)，为此，申请裁定先予执行，责令被 申请人先行给付一部分款项(或物品)。现将事实根据和理由等分别说明如下： 事实和理由 请求目的 此致
×××人民法院 申请人：×××
××××年××月××日 (法人加盖公章) 附： 1.书证：(具体名称)共×件; 2.物证：(具体名称)共×件; 上学吧（www.daodoc.com） 第 109 页，共 197 页 上学吧为您提供“司法”考试复习资料下载（http://www.daodoc.com/ ）
3.证人：姓名、住所等。 【注意领会】
1.《民事诉讼法》第97条规定了三种可以裁定先予执行的情形： (1)追索赡养费、扶养费、抚育费、抚恤金、医疗费用的; (2)追索劳动报酬的;
(3)因情况紧急需要先予执行的。 本问的文书即适用第三种情形。
2.先予执行申请书的案由和申请主体都是特定的。例如：“追索赡养费”，是指长辈向晚辈追索生活费，即父母(含养父母)、祖父母、外祖父母分别要求子女(含养子女)、孙子
女、外孙子女给付生活费;“追索扶养费”，是指平辈之间追索生活费，主要指夫妻之间要 求给付生活费;“追索抚育费”，是指晚辈或年幼人向长辈或年长亲属追索生活费，主要指 未成年子女、失去父母的孙子女、外孙子女、弟妹等分别要求父母、祖父母、外祖父母、兄姐等给付生活费;“追索劳动报酬”，主要指职工向本单位追索劳动工资，或者承包工、雇工、保姆向包工负责人、雇主追索拖欠的劳动报酬。
3.事实和理由部分与民事起诉状的写法相似，但是要求更加简明扼要。只需概括写明申请人与被申请人的法律关系、纠纷内容、争执的焦点以及证据和法律依据，无须细述细论;但是要注意写明以下三点内容：
(1)写明申请人当前的困难或困苦情状，急需行使向被申请人追索有关费用或报酬的权利;
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(2)强调指出被申请人负有单向的义务，不存在以申请人必须给付被申请人什么为其履行义务的前提条件;
(3)愿意提供担保。
4.请求目的需具体化，应把先予执行的费用名称、金钱数额等写明确。〖HJ〗 案 例 三
偃师市总工会等诉洛阳市公路管理总段管理的公 路防护墙在暴雨中倒塌造成车毁人亡之赔偿案 〖HT5F〗
1998年8月4日凌晨，河南洛阳地区普降特大暴雨。晨7时许，偃师市总工会司机魏×驾驶该 单位豫C-17779号桑塔纳轿车从偃师前往洛阳，行至洛阳市东花坛立交桥时，因机动车道积水不能通行，遂驾车沿非机动车道行使。此时由市公路管理总段(以下简称市公路总段)负责养护维修的公路防护墙因雨水浸泡，近五十余米长的防护墙突然倒塌，将该车砸毁，造成魏×当场死亡。中保财产保险有限公司偃师市分公司机动车辆险勘查报告载明：车已严重受损，已无车形，没有修复价值，达到报废程度。该公司赔付车辆损失104800元，赔付座险1万元。因对赔偿问题达不成协议，偃师市总工会及魏×之父魏××(66岁，住偃师市××区××街××楼××号，已退休)遂以市公路总段为被告，向洛阳市廛河回族区人民法院提起诉讼。诉称：被告市公路总段是洛阳市东花坛铁路、公路两用立交桥的所有人或管理人。其对公路防护墙的养护不善导致了墙体坍塌，并造成车毁人亡的不幸后果。要求被告赔偿汽车损失55200元，赔偿死者家属抚恤金、抚养费、工伤补助费等15273640元。
被告市公路总段于1998年10月10日特别授权委托代理人黄××(洛阳市××律师事务所律师)以造成事故的原因为不可抗力，市公路总段已尽养护义务，可以免责为由提出答辩。
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一、根据上述案情，请为被告撰写民事答辩状。
二、假定原告委托代理律师黄××代为诉讼，请就案情撰写代理词。
三、假设法院支持原告诉讼请求，并作出要求被告向原告赔偿汽车损失20276元，死亡赔偿费337801元、丧葬费1000元，赡养费13400元的判决，请就此案情撰写一审民事判决书。
