企业提问：我公司在2007年-2010年，由于境内银行借款,母公司担保而需支付给境外-印度在境外发生的担保费用，按照中印之间的税收协议和2011年第24号国家税务总局关于非居民企业所得税管理若干问题的公告，我公司该如何交税？ 问题答复：针对你提出的担保费问题和所提供的信息简要回复如下：
境外母公司为境内子公司提供担保，并向境内子公司收取担保费，涉及的税收如下：
一、营业税
（一）2008年及以前年度
根据1993年12月24日颁布的《中华人民共和国营业税暂行条例实施细则》（财法[1993]040号）第七条的规定：
第七条 除本细则第八条另有规定外，有下列情形之一者，为条例第一条所称在中华人民共和国境内（以下简称境内）提供应税劳务、转让无形资产或者销售不动产：
（一）所提供的劳务发生在境内；
（二）在境内载运旅客或货物出境；
（三）在境内组织旅客出境旅游；
（四）所转让的无形资产在境内使用；
（五）所销售的不动产在境内。
根据上述规定该担保费应根据劳务发生地原则来区分是否征税：
（1） 境外公司为境内公司向境外银行机构借款提供担保，劳务发生地在境外，不征税； （2） 境外公司为境内公司向境内银行机构借款提供担保，劳务发生地在境内，应按章征税；
国内对此担保费是否征收营业税执行不一，但总体原则是根据劳务发生地来判断，这点在北京市地税局的文件得到体现，《北京市地方税务局关于对涉外企业营业税征管问题补充规定的通知》（京地税营[2001]518号）第四条规定：
四、从事担保业务的单位和个人一次性取得的担保费收入，其纳税义务发生时间为实际收取担保费的当天。 但如果将担保费视同利息来看待，则可根据国家税务总局《关于外国企业在中国境内取得的利息、租金收入是否征收营业税问题的通知》（国税发[1997]035号）的规定可以不征税：
接一些地方反映，对外国企业在我国境内没有设立机构、场所而从我国取得的利息、租金收入是否征收营业税问题不够明确。经研究，现通知如下：
一、根据《中华人民共和国营业税暂行条例实施细则》第七条及有关规定，对外国企业在我国境内没有设立机构、场所而从我国取得的利息收入、出租有形动产的租金收入，不征收营业税。
二、本通知自1997年1月1日起执行，此前处理与本通知规定不一致，按本通知规定执行。
（二）2009年及以后年度
根据2008年12月28日颁布的《中华人民共和国营业税暂行条例实施细则》（中华人民共和国财政部国家税务总局令第51号）第四条第一款规定应征收5%的营业税。
第四条 条例第一条所称在中华人民共和国境内（以下简称境内）提供条例规定的劳务、转让无形资产或者销售不动产，是指：
（一）提供或者接受条例规定劳务的单位或者个人在境内；
第二十八条 本细则自2009年1月1日起施行。
境外公司担保费的营业税扣缴根据2008年11月10日颁布的《中华人民共和国营业税暂行条例》（中华人民共和国国务院令第540号）第十一条规定进行。
第十一条 营业税扣缴义务人：
（一）中华人民共和国境外的单位或者个人在境内提供应税劳务、转让无形资产或者销售不动产，在境内未设有经营机构的，以其境内代理人为扣缴义务人；在境内没有代理人的，以受让方或者购买方为扣缴义务人。
（二）国务院财政、税务主管部门规定的其他扣缴义务人。
（三）跨年度合同的处理
对于跨年度的合同，可根据财政部 国家税务总局《关于对跨年度老合同实行营业税过渡政策的通知》（财税[2009]112号）的规定执行：
跨年度老合同涉及的境内应税行为的确定和跨年度老合同涉及的建筑、旅游、外汇转贷及其他营业税应税行为营业额的确定，按照合同到期日和2009年12月31日（含12月31日）孰先的原则，实行按照《中华人民共和国营业税暂行条例》（国务院令第136号）、《中华人民共和国营业税暂行条例实施细则》[（93）财法字第40号]及相关规定执行的过渡政策。上述跨年度老合同涉及的税率、纳税义务发生时间、纳税地点、扣缴义务人、人民币折合率、减免税优惠政策等其他涉税问题，自2009年1月1日起，应按照新条例和新细则的规定执行。
二、企业所得税
（一）2007年
根据财政部 国家税务总局《关于外国企业来源于中国境内的担保费所得税务处理问题的通知》（财税字［1998］001）的规定：
一、外国企业在中国境内未设立机构、场所，而有来源于中国境内的担保费所得，或者虽设立机构、场所，但上述所得与其机构、场所没有实际联系的，应根据《中华人民共和国外商投资企业和外国企业所得税法》（以下简称税法）第十九条规定，计算缴纳企业所得税。
上述来源于中国境内的担保费所得是指，中国境内企业、机构或个人在借贷、买卖、货物运输、加工承揽、租赁、工程承包等经济活动中接受中国境外的企业提供的担保所支付或负担的担保费。
二、担保费所得的适用税率，按税法及有关规定和税收协定对利息所得规定或限定的税率执行。
三、本通知自1998年3月1日起执行。本通知执行前已签订的合同或协议，在本通知执行后发生或支付的上述所得，免予征税。
《国家税务总局关于加强外国企业预提所得税代扣代缴管理工作的通知》（国税发[1998]85号）
一、根据《国务院办公厅转发国家税务总局关于调整国家税务局、地方税务局税收征管意见的通知》（国办发[1996]4号）的规定，外国企业预提所得税由各级国家税务局征收（深圳市除外）。各级国家税务局负责征收外国企业预提所得税的税务部门（以下简称主管税务部门）要尽职尽责，积极采取有效措施加强预提所得税的税收管理，对预提所得税的各项税收政策（包括近期财政部和国家税务总局做出的关于对担保费征收预提所得税的规定）、管理要求要及时贯彻、落实。对重点预提所得税扣缴义务人，要定期进行必要的培训，以提高扣缴义务人扣缴税意识。
二、预提所得税税源分散、征管难度大，各级税务部门，不论是主管税务部门，还是负责内资企业税收管理的税务部门，要相互配合，共同加强对所管辖企业对外支付属于外国企业预提所得税征税范围的各类所得的税收监督、控制。主管内资企业税收管理的税务部门，在日常的管理、稽查工作中，对企业向外国公司支付的利息、担保费、租金、特许权使用费等费用以及外国公司转让财产、股权等收益，应严格审核企业是否就这些已支付的费用和收益按规定代扣代缴了预提所得税，或者按规定的程序履行了免税报批手续。一经发现问题，应及时将有关信息通知给主管税务部门。主管税务部门应积极主动与主管内资企业的税务部门建立或完善信息交换及税源控制制度。
三、扣缴义务人同外国企业签定信贷、租赁、技术转让、股权转让、担保等合同或协议后，应将所签定的上述合同报主管税务部门；同时应严格按照税法的规定履行扣缴义务。各级主管税务部门要结合当地情况，统一部署，有计划、有重点加大对外国企业预提所得税检查力度，特别是对大、中型国内企业、各类资金、技术、设备引进部门，每年必须进行定期、重点检查。对检查中发现应扣未扣、应缴未缴的税款，应严格按照《中华人民共和国税收征收管理法》的有关规定进行处理。
因此，2007年的担保费要按10%代扣代缴10%的预提所得税，如果有双边税收协定，可按协定中规定的税率计算缴纳。
（二）2008年及以后年度
国家税务总局关于非居民企业所得税管理若干问题的公告（国家税务总局[2011]第24号）第二条的规定：
二、关于担保费税务处理问题
非居民企业取得来源于中国境内的担保费，应按照企业所得税法对利息所得规定的税率计算缴纳企业所得税。上述来源于中国境内的担保费，是指中国境内企业、机构或个人在借贷、买卖、货物运输、加工承揽、租赁、工程承包等经济活动中，接受非居民企业提供的担保所支付或负担的担保费或相同性质的费用。
（三）中印协定的处理
根据1994年07月17日签订的《中华人民共和国政府和印度共和国政府关于对所得避免双重征税和防止偷漏税的协定》第十一条的规定：
第十一条 利息
一、发生于缔约国一方而支付给缔约国另一方居民的利息，可以在该缔约国另一方征税。
二、然而，这些利息也可以在该利息发生的缔约国，按照该缔约国的法律征税。但是，如果收款人是利息受益所有人，则所征税款不应超过利息总额的10%.
三、虽有第二款的规定，发生于缔约国一方而为缔约国另一方政府、其行政区、地方当局及其中央银行或者完全为其政府所有的金融机构取得的利息；或者为该缔约国另一方居民取得的利息，其债权是由该缔约国另一方政府、其行政区、地方当局及其中央银行或者完全为其政府所有的金融机构间接提供资金的，应在该缔约国一方免税。
四、本条“利息”一语是指从各种债权取得的所得，不论其有无抵押担保或者是否有权分享债务人的利润；特别是从公债、债券或者信用债券取得的所得，包括其溢价和资金。由于延期支付的罚款，不应视为本条所规定的利息。
五、如果利息受益所有人是缔约国一方居民，在利息发生的缔约国另一方，通过设在该缔约国另一方的常设机构进行营业或者通过设在该缔约国另一方的固定基地从事独立个人劳务，据以支付该利息的债权与该常设机构或者固定基地有实际联系的，不适用第一款和第二款的规定。在这种情况下，应视具体情况适用第七条或第十四条的规定。
六、如果支付利息的人为缔约国一方政府、其行政区、地方当局或该缔约国居民，应认为该利息发生在该缔约国。然而，当支付利息的人不论是否为缔约国一方居民，在缔约国一方设有常设机构或者固定基地，支付该利息的债务与该常设机构或者固定基地有联系，并由其负担该利息，上述利息应认为发生于该常设机构或固定基地所在缔约国。
七、由于支付利息的人与受益所有人之间或者他们与其他人之间的特殊关系，就有关债权所支付的利息数额超出支付人与受益所有人没有上述关系所能同意的数额时，本条规定应仅适用于后来提及的数额。在这种情况下，对该支付款项的超出部分，仍应按各缔约国的法律征税，但应对本协定其他规定予以适当注意。
根据国家税务总局关于印发《〈中华人民共和国政府和新加坡共和国政府关于对所得避免双重征税和防止偷漏税的协定〉及议定书条文解释》的通知（国税发[2010]75号）第
一、二条的规定：
2007年7月11日，中国与新加坡签署了新的政府间对所得避免双重征税和防止偷漏税的协定及其议定书，2009年8月24日，双方签署了该协定的第二议定书。该协定及其议定书以及第二议定书（以下统称“中新协定”）已分别于2008年1月1日与2009年12月11日起执行。根据中新协定、《维也纳条约法公约》、《中华人民共和国企业所得税法》及其实施条例、《中华人民共和国个人所得税法》及其实施条例，国家税务总局制定了《中华人民共和国政府和新加坡共和国政府关于对所得避免双重征税和防止偷漏税的协定》及议定书条文解释（以下简称中新协定条文解释），现印发给你们，请遵照执行。在执行中新协定条文解释规定时，应注意：
一、我国对外所签协定有关条款规定与中新协定条款规定内容一致的，中新协定条文解释规定同样适用于其他协定相同条款的解释及执行；
二、中新协定条文解释与此前下发的有关税收协定解释与执行文件不同的，以中新协定条文解释为准；
三、各地税务机关要组织有关干部认真学习中新协定条文解释，并在此基础上正确理解与执行税收协定；
四、对执行中存在的问题请及时层报税务总局（国际税务司）。 《中华人民共和国政府和新加坡共和国政府关于对所得避免双重征税和防止偷漏税的协定》及议定书条文解释
第十一条 利息
一、第一款规定，居民国对本国居民取得的来自缔约国另一方的利息拥有征税权，但这种征税权并不是独占的。
二、第二款规定，利息来源国对利息也有征税的权利，但对征税权的行使进行了限制，即设定了最高税率，且限制税率与受益所有人自身性质有关，受益所有人为银行或金融机构情况下，利息的征税税率为7%；其他情况下利息的征税税率为10%.关于受益所有人的理解与判断，同样按照《国家税务总局关于如何理解和认定税收协定中“受益所有人”的通知》（国税函〔2009〕601号）的规定执行。在判断利息受益所有人时，要特别注意在利息据以产生和支付的贷款合同之外，是否存在债权人与第三人之间在数额、利率和签订时间等方面相近的其他贷款或存款合同。
三、第三款是对特定的受益所有人取得的利息在来源国免税的规定。在执行时应注意把关，即取得利息收入的新加坡居民必须是该款所列机构，任何商业组织通过上述机构取得的利息不得享受免税待遇。另外，根据协定第二议定书第二条的规定，所列免税机构应依照新加坡议会法案规定设立或完全由新加坡政府拥有。
四、第四款明确了利息一语的含义，具体可从以下三个方面理解：
（一）利息一般是指从各种债权取得的所得。“各种债权”应包括现金、货币形态的有价证券，以及政府公债、债券或者信用债券。
（二）对于与利息相关的其他所得是否应属于“利息”的范畴，应根据其性质区别对待：
1.附属债券取得的所得，如发行债券的溢价和奖金构成利息，但债券持有者出售债券发生的盈亏不属于利息范围；
2.与贷款业务相关的并附属于债权的所得可认定为利息，对独立发生于债权方以外的，如单独收取的担保费等，原则上不应认定为利息。
五、第五款规定，若利息受益所有人是缔约国一方居民，在缔约国另一方拥有常设机构，或者通过固定基地从事独立个人劳务，且支付利息的债权构成常设机构或固定基地资产的一部分，或与该机构或固定基地有其他方面的实际联系，则来源国可将利息并入常设机构的利润予以征税。
应予注意的是，只有当取得利息的相关营业活动通过常设机构进行，且债权与常设机构有上述实际联系的情况下，才可适用本条款。仅以滥用协定为目的，将贷款转移到为利息提供优惠税收待遇的常设机构的，不应适用本款规定。
六、第六款明确了利息支付人为其居民的国家是利息的来源国这一原则。然而该款也规定了一个例外情形，即利息支付人无论是否为缔约国一方的居民，只要其在缔约国一方拥有常设机构或固定基地，并且支付的利息由该常设机构或固定基地负担，本款认为利息来源地应是该常设机构或固定基地所在缔约国。例如，某第三国设在中国的常设机构支付给新加坡居民的利息，在利息与该常设机构有实际联系情况下，应认为该利息发生于中国，由中国根据中新协定行使优先征税权。如新加坡居民为该项利息的受益所有人，则可享受本协定待遇。
七、第七款对关联交易中协定优惠条款的适用加以限定。当支付人与受益所有人之间或者他们与其他人之间由于某种特殊关系而造成超额支付利息时，支付额中超过按市场公允价格计算所应支付的数额的部分不得享受协定的优惠。
八、第八款为反滥用条款。以获取优惠的税收地位为主要目的的交易或安排，不应适用税收协定利息条款的优惠规定。纳税人因该交易或安排而不当享受税收协定待遇的，主管税务机关有权进行调整。
九、执行第七款和第八款的规定时，应考虑我国国内法关于特别纳税调整的有关规定。
根据上述规定，中印也要遵循国税发[2010]75号的规定，担保费如果单独收取，不能作为利息处理，因此，担保费不在中印协定规定的范围内。
